《常用法律知识100问》(新市民版)
来源: | 作者:pro8ab7fc | 发布时间: 2018-07-12 | 360 次浏览 | 分享到:

《常用法律知识100问》(新市民版)

  

 

习近平总书记亲临江苏视察时对江苏工作提出了“迈上新台阶,建设新江苏”的最新要求和殷切希望。大力加强法治宣传教育,营造办事依法、遇事找法、解决问题用法、化解矛盾靠法的法治环境,做到人人尊法学法守法用法,对于江苏搞好先行先试、率先发展具有特殊的重要意义。

目前,我省有农民工约1600万人,占全省总人口的21.6%。广大农民工已经成为促进社会发展和经济建设的中坚力量和生力军。深入开展对农民工的普法教育,着力提高他们的法律素质,切实维护他们的合法权益,是建设“法治江苏”的现实要求,更是落实“迈上新台阶,建设新江苏”新要求的迫切需要。

为扎实开展农民工法治宣传教育工作,努力实现“江苏法治宣传教育水平居于全国领先行列”的目标要求,省司法厅组织编写了《常用法律知识100问(新市民版)》口袋书。该书聚焦农民进城务工创业的全部过程,采用一问一答的菜单形式,为新市民提供在城市求职、务工、生活和创业等相关法律知识的解读,帮助其合法有序融入城市社会。相信这本口袋书将会受到广大农民工朋友的欢迎,将会为提高我省农民工的法律素质提供很好的帮助,将会对营造农民工学法用法良好法治环境、推动“迈上新台阶,建设新江苏”新要求的落实起到积极的促进作用。

一、 进城准备篇

1. 如何办理和使用身份证?居民身份证的有效期有多长?

身份证是必须随身携带的证件,16周岁以上公民均需申请办理居民身份证。进城务工者不论出行、住宿还是求职,都必须持有身份证。《中华人民共和国居民身份证条例实施细则》的第六条规定:年满16周岁的中国公民,应当向常住户口所在地的户口登记机关履行申领居民身份证的手续。公民年满16周岁时,在从生日起计算的30天内申领居民身份证。如果没有正式居民身份证,或丢失来不及补办,则应该在离家外出务工之前,到当地公安机关或乡以上的人民政府办理临时身份证或身份证明。申领居民身份证时,需填写《常住人口登记表》,交验户口薄,交近期标准照片2张。 身份证只证明本人身份,不能转借给他人,否则要自己承担由此所引起的一切后果。因此,外出务工时,应该很好地保管好自己的身份证。特别要提醒的是,除公安机关依法对嫌疑人采取强制措施可以扣留居民身份证外,其他任何单位和个人不得扣留居民身份证。按照法律规定,公安人员依法执行公务需要查验公民的居民身份证时,应当首先出示自己的工作证件。因此,当遇到公安人员检查身份证时,自己要看清他们的工作证件。提防一些不法分子借此手段向务工者行骗

或者勒索。有时为了特定需要,备有一两份身份证复印件也是必要的。 

十六周岁以上公民的居民身份证的有效期为十年、二十年、长期。十六周岁至二十五周岁的,发给有效期十年的居民身份证;二十六周岁至四十五周岁的,发给有效期二十年的居民身份证;四十六周岁以上的,发给长期有效的居民身份证。未满十六周岁的公民,自愿申请领取居民身份证的,发给有效期五年的居民身份证。

2. 居民身份证有何用处?公安机关在什么情况下,可以查验公民的居民身份证?

居民身份证是证明我国公民身份的法定证件。凡是年满16周岁的中国公民,都应向常住户口所在地的户口登记机关申请居民身份证。公民在办理下列事务需要证明身份时,应当出示居民身份证:(1)选民登记;(2)户口登记;(3)兵役登记;(4)婚姻登记、收养登记;(5)入学、就业;(6)办理公证事务;(7)前往边境管理区;(8)办理申请出境手续;(9)参与诉讼活动;(10)办理机动车、船驾驶证和行车证,非机动车执照;(11)办理个体营业执照;(12)办理个人信贷事务;(13)参加社会保险、领取社会救济;(14)办理搭乘民航飞机手续;(15)投宿旅店办理登记手续;(16)提取汇款、邮件;(17)法律、行政法规规定需要用居民身份证证明身份的其他情形。

中华人民共和国居民身份证法第十五条规定:人民警察依法执行职务,遇有下列情形之一的,经出示执法证件,可以查验居民身份证:(一)对有违法犯罪嫌疑的人员,需要查明身份的;(二)依法实施现场管制时,需要查明有关人员身份的;(三)发生严重危害社会治安突发事件时,需要查明现场有关人员身份的;(四)法律规定需要查明身份的其他情形。公安人员依法执行公务需要查验公民的居民身份证时,应当首先出示自己的执法证件。除公安机关依法对犯罪嫌疑人执行监视居住强制措施的情形,其它任何组织和个人不得扣押公民的居民身份证或者作为抵押。

3. 哪些行为属于违反《中华人民共和国身份证法》行为?

1)使用虚假证明材料骗领居民身份证的;(2)出租、出借、转让居民身份证的;(3)冒用他人居民身份证或使用骗领身份证的;(4)非法扣押他人居民身份证的;(5)拒绝公安机关查验居民身份证的;(6)购买、出售、使用伪造、变造的居民身份证的。上述行为将被公安机关依法予以行政处罚。

4. 外出务工,你作为劳动者具备的基本权利有哪些?

1)平等就业和选择职业的权利,即劳动者在就业时,不会因民族、种族、性别、宗教信仰不同而受到用人单位的歧视,选择职业时,有权选择适合自己的才能、爱好、兴趣的职业;(2)取得劳动报酬的权利;(3)休息休假的权利;(4)获得劳动安全卫生保护的权利;(5)接受职业技能培训的权利;(6)提请劳动争议处理的权利;(7)检举和控告的权利;(8)法律规定的其他劳动权利(包括:就保护劳动者合法权益与用人单位平等协商的权利,依法解除劳动合同的权利等。)

5. 如何鉴别劳务中介机构的可靠性?找工作为什么要进政府开设的公益职业介绍所?

合法可靠的中介机构应具备的条件是:(1)经劳动保障行政部门批准依法成立;有职业介绍许可证;有工商营业执照;有法人资格;有必要的设备设施和经费;有服务单位名称、场地;服务人员具备《职业介绍经纪资格证》;能承担民事责任;(2)懂得现行的有关劳动政策、法规;(3)懂得劳务输出的业务知识及具有一定的实际经验;(4)有高度负责的服务精神;(5)有监督、调控、组织、协调能力。(6)有公示的收费标准。如何判断其是否可靠,具备以上几个条件的一般应视为合法可靠的中介机构,反之就是不合法和不可信赖的。另外,当你在阅读各种招聘广告、启事或遇到个人介绍时,应当向当地劳动就业管理部门咨询,或用书信和电话询问。对其信息来源是否可靠,要认真鉴别和分析,不能轻信,力求真实和准确可靠。

公益职业介绍所是各级政府部门设立的,专门进行公开劳务交易的场所。公益职业介绍所是完全开放的,任何有劳动能力、有求职愿望的劳动者都可以到那里寻找工作。在公益职业介绍所,可以了解务工信息,特别是了解各类工种的招工条件和要求。通过对比自身条件,可以决定选择应聘何种工作。

《中华人民共和国就业促进法》第三十五条规定:县级以上人民政府建立健全公共就业服务体系,设立公共就业服务机构,为劳动者免费提供下列服务:(一)就业政策法规咨询;(二)职业供求信息、市场工资指导价位信息和职业培训信息发布;(三)职业指导和职业介绍;(四)对就业困难人员实施就业援助;(五)办理就业登记、失业登记等事务;(六)其他公共就业服务。公共就业服务机构应当不断提高服务的质量和效率,不得从事经营性活动。避免上当受骗的最好办法是到当地的就业服务部门,如乡(镇)就业服务站或市、县就业服务中心,劳动部门以及劳动部门授权的职业介绍所了解求职信息,不要轻信一些私人开办的纯营利性职业中心机构所允许的高报酬工作机会。

6. 经许可登记的职业中介机构不能有的行为有哪些?

《就业促进法》第四十一条规定,职业中介机构不得有下列行为:(1)提供虚假就业信息;(2)为无合法证照的用人单位提供职业中介服务;(3)伪造、涂改、转让职业中介许可证;(4)扣押劳动者的居民身份证和其他证件,或者向劳动者收取押金;(5)其他违反法律、法规规定的行为。

7. 《中华人民共和国就业促进法》有关职业中介机构法律责任的规定有哪些?

《中华人民共和国就业促进法》第六十四条:违反本法规定,未经许可和登记,擅自从事职业中介活动的,由劳动行政部门或者其他主管部门依法予以关闭;有违法所得的,没收违法所得,并处一万元以上五万元以下的罚款。

第六十五条:违反本法规定,职业中介机构提供虚假就业信息,为无合法证照的用人单位提供职业中介服务,伪造、涂改、转让职业中介许可证的,由劳动行政部门或者其他主管部门责令改正;有违法所得的,没收违法所得,并处一万元以上五万元以下的罚款;情节严重的,吊销职业中介许可证。

第六十六条:违反本法规定,职业中介机构扣押劳动者居民身份证等证件的,由劳动行政部门责令限期退还劳动者,并依照有关法律规定给予处罚。

 违反本法规定,职业中介机构向劳动者收取押金的,由劳动行政部门责令限期退还劳动者,并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款。

8. 如何识破职业介绍中的骗局?

职业介绍骗局一般有两种:(1)有些私人职业介绍所,花言巧语说动务工者,许诺可以找到工资很高的工作,然后收取定金、介绍费和手续费。等到过几天务工者再来找他们时,他们已经卷着钱逃之夭夭了。这些骗子是“打一枪换一个地方”,连他们用的姓名都是假的,几乎没办法找到他们。(2)招聘骗局。有些人假装是某公司或某饭店等的招聘人员,为单位招聘员工。通常情况下他们会吹嘘自己的单位工作如何好,待遇如何高,但是他们招工都有一个条件,就是工作之前必须要交押金,上当者往往工作没找到,还被人骗了钱。识破就业中此类骗局,主要从以下几个方面做起:(1)在进城前,要尽量想办法熟悉城镇的基本情况,可以翻阅介绍资料,也可以向熟人询问,你对自己想去的城镇了解得越多、越详细,就越有好处。(2)当你准备到劳动力市场找工作时,必须知道都需要履行哪些手续,需要你出示哪些证件,如果手续过于简单,就要谨慎对待。重要的是要了解为你服务的中介机构是否合法,可以通过观察他们出示的各种证明、营业执照和办公地点等,来识别这是不是合法机构。 (3)对每一个招聘广告都要反复审视。一个真实的招工广告一定都注明:用工单位的名称、地点、名额、工种条件、一般报酬等。如果用人单位名称、地点不详,招聘名额过多或过少,条件不明,报酬过高等,对此类广告要慎重对待。(4)即使你接到录用通知也不要高兴过早,应该到用工单位进行实地考察,看该单位的情况是不是与你先前所知道的相符,从侧面了解该单位的合法性、从事什么生产或经营活动,如果发现有疑点,就不要轻易到该单位工作。

9. 为什么要签订劳动合同?《中华人民共和国劳动合同法》的适用单位有哪些?

劳动合同是指劳动者与用工单位之间确立劳动关系,明确双方权利和义务的协议。订立和变更劳动合同,应当遵循平等自愿、协商一致的原则,不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力,当事人必须履行劳动合同规定的义务。签订劳动合同有三个方面的作用:一是保护劳动者和用人单位双方的利益;二是明确劳动者与用人单位之间的雇佣关系;三是在发生劳动争议时是有效的法律依据。

根据《劳动合同法》第二条规定,中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,依照本法执行。

10. 打官司写诉状应该注意什么?

1、当事人的自然情况要准确、具体。自然情况包括:自然人的姓名、性别、年龄、民族、国籍、工作单位、住所地:法人的名称、住所地、法定代表人的姓名、职务。其中自然人的姓名、法人的名称与身份证、营业执照一致,当事人的住所地要准确、详细,要具体到门牌号。

2、在起诉状中要列明案由。案由通俗地说就是打的是什么官司。比如:打的是离婚官司,案由就写离婚;因为讨债打官司,案由就写借贷。

3、在诉讼请求部分,要写明请求法院解决什么问题,要具体明确。比如:请求离婚、履行合同、要求赔偿等。有几项请求的,要一一列出,比如:在名誉权纠纷案件起诉中,其诉讼请求为:一、要求被告停止对原告名誉权的侵害;二、要求被告赔偿原告名誉权损失人民币1000元;三、要求被告在公开发行的报刊上向原告赔礼道歉,为原告消除影响,恢复名誉。

4、在事实部分,要明确写清双方纠纷的原因、经过、现状等。

5、在理由部分,要针对事实,分清是非曲直,明确责任,并引用相关法条加以证明。

6、要注明致送法院的名称。到哪个法院起诉,就应写明“致××人民法院”。

7、在起诉状的末尾,还要写清时间。当事人为自然人的,要由本人签字;当事人为法人的,要由法定代表人签字,并加盖法人单位的公章。

11. 打官司有哪些新规定?

2003年12月1日起,最高人民法院施行《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》,其中有不少新规定:

一、写诉状确有困难的可以口头起诉

在民事诉讼中,如果原告本人不能书写诉状,委托他人代写诉状又有困难的,可以口头起诉。法院应当将当事人的诉讼请求、事实与理由以及基本情况、相关证据等予以登记;同时应将登记的内容向原告当面宣读,原告确认无误后应当签名或按印。

二、传唤当事人不用发传票可捎口信

为帮助老百姓解决纠纷,司法解释规定法院在适用简易程序审理民事案件时,将不再像过去那样每个案件都发传票。原告起诉后,法院可采取捎口信、电话、传真、电子邮件等简便方式随时传唤当事人和证人。对简便传唤的开庭通知,未经当事人确认或者没有其他证据足以证明当事人已经收到的,不得作为原告撤诉和人民法院缺席判决的根据。

三、婚姻家庭纠纷等应先调解

司法解释规定,人民法院在开庭审理以下6类民事案件时应当先行调解:(1)婚姻家庭纠纷和继承纠纷;(2)劳务合同纠纷;(3)交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷;(4)宅基地和相邻关系纠纷;(5)合伙协议纠纷;(6)诉讼标的额较小的纠纷。调解协议生效后一方拒不履行的,另一方可以持民事调解书向法院申请强制执行。

四、放宽当事人当庭举证条件

司法解释规定,当事人双方同时到基层法院请求解决简单的民事纠纷,但未协商举证期限,或者被告一方经简单方式传唤到庭的,当事人在开庭审理时要求当庭举证的,应当准许;当事人当庭举证有困难的,举证的期限由当事人协商决定,但最长不超过15日;协商不成的,由法院决定。

二、 进城工作篇

12. 进城务工人员找到用人单位后应当注意哪些问题?

进城务工人员应当了解该用人单位是不是经过工商登记的合法经营企业,该单位的生产经营行为是否合法,同时要与用人单位签订书面的劳动合同,把与用人单位协商一致的条件在合同中予以约定。

13. 短期用工可以不签订劳动合同吗?用人单位不签订劳动合同怎么办?

全面实行劳动合同后,过去意义上相对正式工而言的临时工已经不存在,短期用工仍然要与职工签订书面的劳动合同,明确双方的权利义务,只是劳动合同期限可以短些或按照工作任务的期限确定。为保护进城务工人员自身的合法权益,必须与用工单位签订劳动合同,并尽量签订书面劳动合同。

如果用人单位没有与务工者签订劳动合同,务工者应当主动提出签订劳动合同的要求:
  (1)直接向用人单位提出签订劳动合同的要求。
  (2)如果用人单位有工会组织,务工者也可以向工会反映情况,请工会出面向用人单位提出要求。
  (3)如果用人单位执意不肯签订劳动合同,务工者可以向用人单位所在地区的劳动行政部门反映情况,由劳动行政部门督促用人单位与务工者签订劳动合同。
  很多务工者到用人单位时还没有签订劳动合同,但是务工者与用人单位之间还是存在事实上的劳动关系。在工作过程中,如果务工者的正当权益受到侵害,仍然有权向用人单位索取赔偿。

《劳动合同法》第八十二条规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。”

14. 未签订劳动合同的,劳动者应当采取哪些措施保护自己的权益

对未签订劳动合同的,劳动者应当注意保存好出工记录、工资凭条以及用人单位出具的其他书面性的材料等能够证明和用人单位存在事实劳动关系的证明。劳动者之间要保持一定的联系,一旦发生劳动纠纷后能够互相作证。必要时还可以请求劳动部门处理。

15. 劳动合同的期限种类有哪些?无固定期限劳动合同的订立条件是什么? 

劳动合同的期限是指在劳动合同中规定的,劳动合同存续的时间及劳动者为用人单位提供劳动的时间。劳动合同期限可分为固定期限、无固定期限和以完成一定工作为期限三种。(1)有固定期限的劳动合同,即在订立合同时就明确约定了期限的劳动合同。期限可长可短,长则几年、十几年,短则一年或几个月。(2)无固定期限劳动合同,即没有约定终止日期的劳动合同。无固定期限劳动合同只要不出现约定的终止条件或法律规定的解除条件,一般不能解除或终止,劳动关系可以一直存续到劳动者退休为止。(3)以完成一定工作为期限的劳动合同,是指劳动者与用人单位订立的以完成某项工作或某项工程为有效期限的劳动合同,该项工作或者工程一经完成,劳动合同即终止。合同期限应协商约定,用人单位不能强行规定期限。

用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的;(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;(三)连续订立二次固定期限劳动合同,且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形,续订劳动合同的。 

用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

16. 签订的劳动合同必须包括哪些条款?

劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。劳动合同中必须明确约定劳动合同的期限、工作内容、劳动保护和劳动条件、劳动报酬、劳动纪律、劳动合同终止的条件、违约责任等条款。除此之外,用人单位和劳动者还可以在不违反有关法律、法规规定的情况下,协商约定双方共同关心的其他内容,比如使用期限、福利待遇、违约金和赔偿金条款等。基本养老、基本医疗、工伤等社会保险是国家强制实施的,任何单位都得参加。因此,即使在劳动合同中未加约定,劳动者依法仍享有这些劳动保障权利。

17. 劳动合同履行地与用人单位注册地不一致时,劳动者应注意的事项有哪些?

劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的,有关劳动者的最低工资标准劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项,按照劳动合同履行地的有关规定执行;用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准,且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行的,从其约定。

18. 试用期究竟应该是多久?对于试用期的待遇,法律有何规定?

  试用期是用人单位和劳动者为相互了解选择而约定的一定期限的考察期。在试用期间,用人单位与劳动者的关系是不确定的。劳动合同可以约定试用期,但试用期最长不得超过6个月。

劳动合同期限在6个月以下的,试用期不得超过15日;劳动合同期限在6个月以上1年以下的,试用期不得超过30日;劳动合同期限在1年以上2年以下的,试用期不得超过60日。

试用期包括在劳动合同期限中。地方法规对试用期做出更加严格限定条件的,按地方法规执行。

劳动者试用期的工资不得低于本单位同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。在试用期中,除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外,用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的,应当向劳动者说明理由。

19. 用人单位与劳动者可以约定保守商业秘密吗?

用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的事项。

对负有保秘义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。

竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和 其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定,竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定

在解除或者终止劳动合同后,竞业限制的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位,或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限,不得超过二年。

20. 应该如何处理无效劳动合同?

无效劳动合同是指所订立的劳动合同不符合法定条件,或者不具备法律效力。无效的劳动合同从订立的时候起就没有法律约束力。

我国《劳动合同法》第26条规定的全部或部分无效劳动合同包 括:以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的 情况下订立或者变更劳动合同的;用人单位免除自己的法定责任、 排除劳动者权利的;违反法律、行政法规强制性规定的。

部分无效合同是指部分条款无效的合同。确认劳动合同部分无效的,如果不影响其他部分的效力,其余部分仍然有效。同时,劳动合同是不是有效不能由双方当事人来认定,而是应由劳动争议仲裁委员会或人民法院来认定。

对无效劳动合同一般采取变更或撤销的办法。劳动合同如果是部分无效合同,必须对无效部分进行修改,以符合国家有关法律法规的要求和双方当事人的意愿。

劳动合同被确定为无效,劳动已付出劳动的,用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬的数额,参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。

21. 劳动者在哪些情况下可以解除劳动合同?

下列情形之的,依照劳动合同法规定的条件、程序,劳动者可以与用人单位解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同。

1)劳动者与用人单位协商一致的。

2)劳动者提前30日以书面形式通知用人单位的

3)劳动者在试用期内提前3日通知用人单位的。

4)用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的。

5)用人单位未及时足额支付劳动报酬的。

6)用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的。

7)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的。

8)用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的。

9)用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的。

10)用人单位违反法律、行政法规强制性规定的

11)用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的。

12)用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。

13)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

22. 用人单位违反《劳动法》有关劳动合同的规定,应支付哪些赔偿费用

用人单位违反《劳动法》有关劳动合同的规定,应当对劳动者承下列赔偿责任。

1)造成劳动者工资收人损失的,除支付劳动者应得工资外,还须加付劳动者应得工资收入25%的赔偿费用。

2)造成劳动者劳动保护待遇损失的,应按规定补足劳动者的劳动保护津贴和用品。

3)造成劳动者工伤、医疗待遇损失的,除按国家规定为劳动者提供工伤、医疗待遇外,还应支付劳动者相当于医疗费用25%的赔偿费用。

4)造成女职工和未成年工身体健康损害的,除按国家规定提供治疗期间的医疗待遇外,还应支付相当于医疗费用25%的赔偿费用。

5)劳动合同约定的其他赔偿费用

23. 用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形及如何补偿?

据《劳动合同法》第46条规定,有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿。

1)劳动者依照《劳动合同法》第十八条规定解除劳动合同的。

2)用人单位依照《劳动合同法》第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。

3)用人单位依照《劳动合同法》第四十条规定解除劳动合同的。

4)用人单位依照《劳动合同法》第四十一条第一款规定解除劳动合同的。

5)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同劳动者不同意续订的情形外,依照《劳动合同法》第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的。

6)依照《劳动合同法》第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的。

7)法律、行政法规规定的其他情形

经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

劳动者月工资于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。

上面所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

24. 什么情况下劳动者应当按照劳动合同的约定向用人单位支付违约金?

有下列情形之一,用人单位与劳动者解除约定服务期的劳动合同的,劳动者应当按照劳动合同的约定向用人单位支付违约金。

1)劳动者严重违反用人单位的规章制度的。

2)劳动者严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的。

3)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的。

4)劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的。

5)劳动者被依法追究刑事责任的。

25. 签合同时用人单位收取保证金、抵押金、扣押有效证件合法吗?

《劳动合同法》第九条规定:用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。所以签订劳动合同时,用人单位没有权力收取任何形式的抵押金、定金或保证金。这条规定可以防止用人单位非法收取押金,保护务工者的合法利益。用人单位以担保或者其他名义向劳动者收取财物的,由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人,并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款;给劳动者造成损害的,应承担赔偿责任。

除此之外,用人单位要求扣押身份证也是违反法律规定的。用人单位扣押劳动者居民身份证等证件的,由劳动行政部门责令限期退还并依照有关法律规定给予处罚。所以,如果用人单位要求抵押有效身份证件,务工者有权拒绝。劳动者可以向劳动保障监察机构举报。

26. 劳动者依法解除或者终止劳动合同时,用人单位能否扣押劳动者档案或者其他物品?

《劳动合同法》第八十四条规定:劳动者依法解除或者终止劳动合同,用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的,由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人,并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。

27. 用人单位在哪些情况下可以解除劳动合同?

1用人单位与劳动者协商一致的。

2劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的

3劳动者严重违反用人单位的规章制度的

4劳动者严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的

5)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的

6劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或变更劳动合同的。

7劳动者被依法追究刑事责任的。

8)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的。

9)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的。

10)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。

11)用人单位依照企业破产法规定进行重整的。

12)用人单位生产经营发生严重困难的。

13)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后仍需裁减人员的。

14)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。

用人单位在上述(8)、(9)、(10)种情况下解除劳动合同时, 应当提前30天书面通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资。提前以书面形式通知劳动者可以使其有一段寻找新工作的时间。

28. 用人单位在哪些情况下不能解除劳动合同?

为了保护劳动者的劳动权,《劳动合同法》第42条规定在下列情况下用人单位不得解除劳动合同。

1)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的。

2)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的。这种情况是因为务工者所从事的工作对身体造成了损害,用人单位完全有责任对他的工作和生活进行特殊照顾,所以不得解除劳动合同。

3)劳动者患病或者因工负伤,在规定的医疗期内的。尽管这里的患病和负伤都不是因工而起的,但医疗期是务工者依法享有的带薪休息的时间。即使遇到务工者合同期满,但医疗期未满时,劳动合同的期限也应该自动延续到医疗期满,用人单位不得解除或终止劳动合同。

(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的根据《劳动法的规定,女工享受特殊劳动保护,在孕期、产期、哺乳期内用人单位不得解除劳动合同。即使合同期满,而孕期、产期、哺乳期未满的,劳动合同的期限也自动延续到孕期、产期、哺乳期满。

(五)在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的;
  (六)法律、行政法规规定的其他情形。

以上这些规定并不是绝对的,如果在以上情形出现期间同时发生劳动合同法第39条规定的用人单位可以单方面解除劳动合同的情形,用人单位仍然可以解除劳动合同。例如张小三在工作期间有贪污公款行为,后来他因工负伤,住院治疗1个月,但在这1个月内,公安机关发现张小兰的贪污行为,他被判处入狱3个月。在这种情况下,用人单位就可以解劳动合同。

29. 用人单位可以裁减人员吗,裁减人员要经过哪些程序?

用人单位裁减人员也是解除劳动合同的一种情况,要裁减人员也应该符合法律规定。《劳动合同法》第41条规定:有下列情形之一需要裁减人员二十人以上或者裁减不足十人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员。

1)依照企业破产法规定进行重整的。

2)生产经营发生严重困难的。

3)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的。

4)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化致使劳动合同无法履行的。

裁减人员时,应当优先留用下列人员。

1)与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的。

2)与本单位订立无固定期限劳动合同的。

3)家庭无其他就业人员,有需要抚养的老人或者未成年人的。

用人单位依照规定裁减人员,在六个月内重新招用人员的,应当通知被裁减的人员,并在同等条件下优先招用被裁减的人员。

但是,在《劳动法》第29条所规定的四种情形下,用人单位不能裁减人员。

务工者如果遇到用人单位裁减人员的情况,需要了解裁减人员的程序。根据原劳动部《企业经济性裁减人员规定》,用人单位裁减人员必须遵循的法定程序如下。

1)提前30日向工会或者全体职工说明情况,并提供有关生产经营状况的资料。

2)提出裁减人员方案,包括被裁减人员的名单、裁减时间及实施步骤,符合法律、行政法规规定的和集体合同约定的被裁减人员的经济补偿办法。

3)将裁减人员方案征求工会或者全体职工的意见,并对方案进行修改和完善。

4)向当地劳动行政部门报告裁减人员方案以及工会或全体职工的意见,并听取劳动行政部门的意见。

5)由用人单位正式公布裁减人员方案,与被裁减人员办理解除劳动合同手续,按照有关规定向被裁减人员本人支付经济补偿金,出具裁减人员证明书。

30. 在什么情况下劳动合同终止?

1)劳动合同期满的。

2)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的。

3)劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的。

4)用人单位被依法宣告破产的。

5)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的。

6)法律、行政法规规定的其他情形。

31. 在什么情况下可以变更劳动合同?

务工者如果认为原来的劳动合同的部分内容需要修改,应该事先告诉用人单位,并且要经过用人单位的同意。但是,在这之前劳动者应该进行认真考虑,因为变更劳动合同涉及双方的权利和义务。

劳动合同的变更和劳动合同的签订一样,在平等自愿、协商一致的基础上进行,并且不能违反法律、行政法规的规定,任何一方不能擅自变更劳动合同。

一般来说,劳动合同变更的条件大致有下以三个方面。

1)用人单位方面的原因例如用人单位调整生产任务、转产、企业合并、分立等。

2)务工者方面的原因例如因意外事故致伤、致残,经劳动鉴定委员会确认部分丧失劳动能力,用人单位需要另行安排工作的。

3)客观方面的原因例如国家经济政策的调整,自然灾害的影响等。劳动合同变更时,双方当事人应当再签订一份劳动合同变更以通知或协议,采取书面形式才具有法律效力。

32. 集体合同如何订立?

企业职工一方与用人单位通过平等协商,可以就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项订立集体合同。集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过。集体合同由工会代表企业职工一方与用人单位订立;尚未建立工会的用人单位,由上级工会指导劳动者推举的代表与用人单位订立。

企业职工一方与用人单位可以订立劳动安全卫生、女职工权益保护、工资调整机制等专项集体合同。

在县级以下区域内,建筑业、采矿业、餐饮服务业等行业可以由工会与企业方面代表订立行业性集体合同,或者订立区域性集体合同。

集体合同订立后,应当报送劳动行政部门;劳动行政部门自收到集体合同文本之日起十五日内未提出异议的,集体合同即行生效。依法订立的集体合同对用人单位和劳动者具有约束力。行业性、区域性 集体合同对当地本行业、本区域的用人单位和劳动者具有约束力。

集体合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于当地人民政府规定的最低标准;用人单位与劳动者订立的劳动合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于集体合同规定的标准。

33. 劳务派遣有何法律规定

劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。

劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬;被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬。

劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位 (以下称用工单位)订立劳务派遣协议。劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者。劳务派遣单位不得克扣用工单位按 照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。劳务派遣单位和用 工单位不得向被派遣劳动者收取费用。

用工单位应当履行下列义务。

1)执行国家劳动标准,提供相应的劳动条件和劳动保护。

2)告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬。

3)支付加班费、绩效奖金,提供与工作岗位相关的福利待遇。

4)对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训。

5)连续用工的,实行正常的工资调整机制。

劳务派遣单位违反本法规定的,由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正;情节严重的,以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款,并由工商行政管理部门吊销营业执照;给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。

34. 非全日制用工的法律规定是什么?

非全日制用工,是指以小时计酬为主,劳动者在同一用人单位般平均每日工作时间不超过四小时,每周工作时间累计不超过二十四 小时的用工形式。

非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同;但是,后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。非全日制用工双方当事人不得约定试用期。

非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工,用人单位不向劳动者支付经济补偿。非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。

35. 国家对标准工作时间是怎样规定的?

为了防止用人单位强迫劳动者长时间劳动,国家对劳动者的标准工作时间作了规定。

《劳动法》第36条的规定:国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时,平均每周工作时间不超过44小时的工时制度

国务院1995年修订的《关于职工工作时间的规定》第三条的规定:职工每日工作8小时,每周工作40小时

这两个规定并不矛盾,前一个是对劳动者工作时间上限的规定, 后一个则是对前一个规定的具体化。因此,凡是实行标准工作时间的用人单位,每周工作时间不得超过40个小时,超过就应该支付加 班费。

用人单位由于生产经营需要,经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间,一般每天不得超过1小时;因特殊原因需要延长工作时间的,在保障务工者身体健康的条件下每天不得超过3小时,每月累计不得超过36小时。如果超过这一限度,就是违法行为,应当承担相 应的法律责任。

但是,当出现可能危害国家、集体和人民生命财产安全的紧急事件时,用人单位可以直接决定延长工作时间,延长幅度根据需要而定,不受限制,并且不需要和工会及务工者协商。

1)发生自然灾害、事故或者其他原因,威胁劳动者生命健康和 财产安全,需要紧急处理的。例如地震、洪水、抢险、交通事故等。

2)生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障,影响生产和公众利益,必须及时抢修的。例如自来水管道、下水管道、煤气管道 泄露或堵塞等。

3)法律、行政法规规定的其他情形。如在法定节日和公休假日内工作不能间断,必须连续生产、运输或者营业的;必须利用法定节或公休假日的停产期间进行设备保修、保养的;为了完成国防紧急生产任务的;为了完成国家下达的其他紧急生产任务的。

36. 劳动者的哪些时间视为工作时间

劳动者工作时间的范围,不仅包括作业时间,还应包括准备工作时间、结束工作时间以及法定非劳动消耗时间。如劳动者自然需要中断时间、工间休息、工间操时间等;工艺需要中断时间(产品发酵、 发育、繁殖、凝结时间)等;停工待活时间(如等待渔期、农副产品 收获期,女职工哺乳婴儿时间)等。再者,劳动者依法律、法规的规定,探亲及参加社会活动,应视同提供了正常劳动

37. 哪些人可以享受年休假带薪年休假的假期如何计算

机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的,享受带薪年休假(以下简 称年休假)。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。

职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天;已满10年不满20年的,年休假10天;已满20年的,年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及因工伤停工留薪期间不计入年休假假期。

职工在同一或者不同用人单位工作期间,以及依照法律、行政法 规或者国务院规定视同工作期间,应当计为累计工作时间。

职工新进用人单位且连续工作1年以上的,当年度年休假天数,按照在本单位剩余日历天数折算确定,折算后不足1整天的部分不享受年休假。折算方法为:(当年度在本单位剩余日历天数+ 365天)X 职工本人全年应当享受的年休假天数。

38. 不能享受当年的年休假的情形是什么?

职工有下列情形之一的,不享受当年的年休假。

1)职工依法享受寒暑假,其休假天数多于年休假天数的。

2)职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的。

3)累计工作满1年不满10年的职工,请病假累计2个月以上的。

4)累计工作满10年不满20年的职工,请病假累计3个月以上的。

5)累计工作满20年以上的职工,请病假累计4个月以上的。

职工享受寒暑假天数多于其年休假天数的,不享受当年的年休假。确因工作需要,职工享受的寒暑假天数少于其年休假天数的,用人单位应当安排补足年休假天数。职工巳享受当年的年休假,年度内 又出现上述(2)、(3)、(4)、(5)项规定情形之一的,不享受下一年度的年休假。

39. 应休未休的年休假工资报酬如何计算

单位确因工作需要不能安排职工休年休假的,经职工本人同意,可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数,按照其工资收入的300%支付未休年休假工资报酬,其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收人。用人单位安排职工休年休假,但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的,用人单位可以只支付其正常 工作期间的工资收入。计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职 工本人的月工资除以月计薪天数(21. 75天)进行折算。月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的,按实际月 份计算月平均工资。

用人单位与职工解除或者终止劳动合同时,当年度未安排职工休满应休年休假的,应当按照职工当年巳工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬,但折算后不足1整天的部分不支付 未休年休假工资报酬。折算方法为:(当年度在本单位已过日历天 数+ 365天)X职工本人全年应当享受的年休假天数一当年度巳安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的,多于折算应休年休假的天数不再扣回。

劳动合同、集体合同约定的或者用人单位规章制度规定的年休假天数、未休年休假工资报酬于法定标准的,用人单位应当按照有关 约定或者规定执行。

40. 单位在职工带薪年休假条例中的法律责任是什么?

单位不安排职工休年休假又不依照《职工带薪休假条例》规定给予年休假工资报酬的,由县级以上地方政府人事部门或者劳动保障部门依据职权责令限期改正;对逾期不改正的,除责令该单位支付年休假工资报酬外,单位还应当按照年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金;对拒不支付年休假工资报酬、赔偿金的,属于公务员和参照公务员法管理的人员所在单位的,对直接负责的主管人员以及其他直接责任人员依法给予处分;属于其他单位的,由劳动保障部门、 人事部门或者职工申请人民法院强制执行。

41. 工资应多长时间支付一次

通常情况下,工资应当以货币形式按月支付给劳动者,实行周、、时工资制的,也可以按每周、每天、每小时支付工资。劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时,用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。

劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间,用人单位应当依法支付工资。

42. 劳动合同解除或终止时,用人单位应于何时付清劳动者工资

劳动合同解除或终止后,劳动者和用人单位之间就不存在劳动关系了。用人单位应在解除或终止劳动合同时一次性付清劳动者工资。

43. 用人单位可以扣发劳动者的哪部分工资

根据规定,用人单位在下列情况下可以扣发劳动者的部分工资。

1)用人单位代扣代缴的个人所得税。

2)用人单位代扣代缴的应由劳动者个人负担的各项社会保险费用。

3)法院判决、裁定中要求代扣的抚养费、赡养费。

4)法律、法规规定可以从劳动者工资中扣除的其他费用。

44. 务工者延长工作后应该获得多少工资报酬

务工者在正常工作时间之外加班加点,是牺牲了自己的一部分休息时间,因此,按照国家规定,应该获得更高的工资报酬作为补偿。

对很多外出务工者来说,加班加点是常事。就业者应当把加班加点后得到的工资报酬与国家法律的相关规定作比较,以维护自身利益。

按照法律法规的规定,加班的报酬应该这样计算。

1)安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的150%的工资报酬。

2)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的200%的工资报酬。

3)法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的300%的工资报酬。

45. 对用人单位延长工作时间应如何处理

用人单位违反劳动保障法律法规或者规章延长劳动者工作时间的,由劳动保障行政部门给予警告,责令限期改正,并可以按照受侵害的劳动者每人100元以上500元以下的标准计算,处以罚款。

46. 什么是最低工资

最低工资是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下,用人单位依法应支付的最低劳动报酬。最低工资不包括下列项目:加班加点工资,中班、夜班、 高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴,以及国家法律、法规、政策规定的劳动者福利待遇等。

正常劳动,是指劳动者按依法签订的劳动合同约定,在法定工作时间或劳动合同约定的工作时间内从事的劳动。劳动者依法享受带薪年休假、探亲假、婚丧假、生育(产)假、节育手术假等国家规定的假期间,以及法定工作时间内依法参加社会活动期间,视为提供了正常劳动。

47. 劳动者每月最低工资是多少

我们国家对城市实行最低工资保障制度。最低工资标准一般采取月最低工资标准和小时最低工资标准的形式。月最低工资标准适用于全日制就业劳动者,小时最低工资标准适用于非全日制就业劳动者。最低工资标准每两年至少调整一次。最低工资保障制度适用于我国境内的企业,民办非企业单位、有雇工的个体工商户和与之形成劳动关系的劳动者。但是,由于我国各个地区的经济发展水平不一样,工资水平和消费水平也不一样,各地区的最低工资标准也不一样。在城市,无论干什么工作,工资都不得低于当地最低工资标准。

因此外出务工者到达务工地后,要及时了解当地的最低工资标准,以确认自己的工资水平是不是低于这一标准。受国际金融危机的影响,2009年中国各地都暂停了最低工资标准的调整。随着经济形势的变化,2010年以来,江苏省在全国率先确定上调最低工资标准。随后,浙江、广东、福建、上海、天津、山西、山东等地陆续调整最低工资标准,调整幅度都在10%以上,一些省份超过20%。人力资源和社会保障部透露,2010年还将有20个省份计划调整工资标准。 务工者应密切关注当地最低工资标准及变化情况。

48. 用人单位支付劳动者的工资低于当地最低工资标准怎么办

如果发现用人单位支付的工资低于最低工资标准,劳动者可以通过三种方式解决。

1)与企业进行协商。

2)可以向当地政府劳动争议仲裁机构申诉,通过调解仲裁方式解决。

3)向劳动行政部门劳动监察机构举报,由劳动行政部门依法对企业违法行为调查处理。用人单位将承担相应的法律责任。

用人单位违反最低工资标准,承担如下法律责任。

1)劳动保障行政部门责令用人单位限期支付劳动者工资低于当地最低工资标准的差额。

2)由劳动保障行政部门责令用人单位按所欠工资的1〜5倍支付劳动者赔偿金。

49. 遇到用人单位克扣或拖欠工资怎么办

近年来,恶意拖欠农民工工资造成的纠纷甚至极端事件不断发生,成为社会生活中一个比较严重的问题。对此,党中央、国务院高度重视,多次强调,“要依法严厉查处恶意拖欠、克扣农民工工资等违法行为,保障农民工的合法权益。用人单位必须以货币形式支付农民工工资,不得以任何名目拖欠和克扣。

一般说来,用人单位拖欠务工者工资有以下两种情况。

1)用人单位遇到了人力不能抗拒的灾害等原因,或者确实生产经营困难、资金周转困难,不能按时发放工资。在这种情况下,用人单位应该向务工者说明情况,征得务工者们的同意,延期支付工资。延期时间的最长限制由各省、市、自治区的劳动行政部门确定。务工者应理解用人单位的困难,正常工作。

2)用人单位故意拖欠工资。故意拖欠工资就是用人单位无正当理由,超过规定的发工资的时间后而没有发放工资。这种情况目前也不少见,务工者应该与用人单位交涉,敦促及早发放工资。如果不能解决,可以向劳动行政部门申请争议仲裁。

用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资报酬的,劳动者可以向劳动保障部门举报,由劳动保障监察部门责令用人单位限期支付劳动者工资报酬,逾期不支付的,责令不支持的,责令用人单位按所欠工资 1〜5倍支付劳动者赔偿金。

50. 劳动者患病或非因工负伤合同期满终止劳动合同后可获得经济补助吗

根据劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》(劳部发 [1996] 354号)的规定:用人单位终止患病或非因工负伤且合同期 满的劳动者的劳动合同,应当支付不低于6个月工资的医疗补助费。 1997年2月5日劳办发[1997] 18号文对上述规定作了进一步解释:劳动者患病或非因工负伤,合同期满终止劳动合同的,用人单位应当支付不低于6个月工资的医疗补助费,是指合同期满的劳动者终止劳动合同时,医疗期满或医疗终结被劳动鉴定委员会鉴定为五到十级的,用人单位应当支付不低于6个月工资的医疗补助费。鉴定为一到四级的,应当办理退休、退职手续,享受退休、退职待遇。

51. 什么是安全生产?劳动者在工作过程中享有哪些安全生产的权利?

根据《中华人民共和国安全生产法》第一条至第四条及第四十四条的规定,安全生产是指生产经营单位在从事生产经营活动过程中必须遵守有关安全生产的法律、法规,加强安全生产管理,建立、健全安全生产责任制度,完善安全生产条件,确保人员、设备和产品的安全。经营单位与从业人员订立的劳动合同,应当载明有关保障从业人员劳动安全、防止职业危害的事项,以及依法为从业人员办理工伤社 会保险的事项。生产经营单位不得以任何形式与从业人员订立协议,免除或者减轻其对从业人员因生产安全事故伤亡依法应承担的责任。

根据《中华人民共和国安全生产法》第四十五条至第四十八条的 规定,劳动者在工作过程中享有的安全生产权利有:

1)生产经营单位的从业人员有权了解其作业场所和工作岗位存在的危险因素、防范措施及事故应急措施,有权对本单位的安全生产工作提出建议。

2)从业人员有权对本单位安全生产工作中存在的问题提出批 评、检举、控告;有权拒绝违章指挥和强令冒险作业。生产经营单位不得因从业人员对本单位安全生产工作提出批评、检举、控告或者拒绝 违章指挥、强令冒险作业而降低其工资、福利等待遇或者解除与其订立的劳动合同。

3)从业人员发现直接危及人身安全的紧急情况时,有权停止作业或者在采取可能的应急措施后撤离作业场所。生产经营单位不得因从业人员在紧急情况下停止作业或者采取紧急撤离措施而降低其 工资、福利等待遇或者解除与其订立的劳动合同。

4)因生产安全事故受到损害的从业人员,除依法享有工伤社会保险外,依照有关民事法律尚有获得赔偿的权利的,有权向本单位提出赔偿要求。

52. 用人单位在安全生产和劳动保护方面必须做好的工作有哪些?

根据《中华人民共和国安全生产法》第十六条至第四十三条的规定,用人单位在安全生产和劳动保护方面必须做好的工作有:

1)生产经营单位应当对从业人员进行安全生产教育和培训,保 证从业人员具备必要的安全生产知识,熟悉有关的安全生产规章制 度和安全操作规程,掌握本岗位的安全操作技能。未经安全生产教育 和培训合格的从业人员,不得上岗作业。生产经营单位采用新工艺、 新技术、新材料或者使用新设备,必须了解、掌握其安全技术特性,采 取有效的安全防护措施,并对从业人员进行专门的安全生产教育和 培训。生产经营单位的特种作业人员必须按照国家有关规定经专门 的安全作业培训,取得特种作业操作资格证书,方可上岗作业。

1)生产经营单位新建、改建、扩建工程项目(以下统称建设项 )的安全设施,必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投入生产和使用。安全设施投资应当纳入建设项目概算。

2)生产经营单位应当在有较大危险因素的生产经营场所和有关设施、设备上,设置明显的安全警示标志。安全设备的设计、制造、安 装、使用、检测、维修、改造和报废,应当符合国家标准或者行业标准。

3)生产经营单位必须对安全设备进行经常性维护、保养,并定期检测, 保证正常运转。维护、保养、检测应当作好记录,并由有关人员签字。生产经营单位使用的涉及生命安全、危险性较大的特种设备,以及危 险物品的容器、运输工具,必须按照国家有关规定,由专业生产单位 生产,并经取得专业资质的检测、检验机构检测、检验合格,取得安全使用证或者安全标志,方可投入使用。检测、检验机构对检测、检验结 果负责。

4)生产经营单位对重大危险源应当登记建档,进行定期检测、评估、监控,并制定应急预案,告知从业人员和相关人员在紧急情况 下应当采取的应急措施。

5)生产、经营、储存、使用危险物品的车间、商店、仓库不得与员 工宿舍在同一座建筑物内,并应当与员工宿舍保持安全距离。生产经营场所和员工宿舍应当设有符合紧急疏散要求、标志明显、保持畅通 的出口。禁止封闭、堵塞生产经营场所或者员工宿舍的出口。

6)生产经营单位进行爆破、吊装等危险作业,应当安排专门人员进行现场安全管理,确保操作规程的遵守和安全措施的落实。生产经营单位应当教育和督促从业人员严格执行本单位的安全生产规章制度和安全操作规程;并向从业人员如实告知作业场所和工作岗位存在的危险因素、防范措施以及事故应急措施。

7)生产经营单位必须为从业人员提供符合国家标准或者行业标准的劳动防护用品,并监督、教育从业人员按照使用规则佩戴、使用。生产经营单位的安全生产管理人员应当根据本单位的生产经营特点,对安全生产状况进行经常性检查;对检查中发现的安全问题,应当立即处理;不能处理的,应当及时报告本单位有关负责人。检查及处理情况应当记录在案。生产经营单位应当安排用于配备劳动防护用品、进行安全生产培训的经费。

8)生产经营单位必须依法参加工伤社会保险,为从业人员缴纳保险费。

53. 劳动者在工作过程中负有哪些安全生产的义务?

根据《中华人民共和国安全生产法》第五十条和第五十一条的规定,劳动者在工作过程中负有的安全生产义务有:

1)在作业过程中,应当严格遵守本单位的安全生产规章制度和操作规程,服从管理,正确佩戴和使用劳动防护用品。

2)应当接受安全生产教育和培训,掌握本职工作所需的安全生产知识,提高安全生产技能,增强事故预防和应急处理能力。

3)发现事故隐患或者其他不安全因素,应当立即向现场安全生产管理人员或者本单位负责人报告;接到报告的人员应当及时予以处理。

54. 劳动者在职业卫生保护方面享有哪些权利?

根据《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条的规定,劳动者在职业卫生保护方面享有下列权利:

1)获得职业卫生教育、培训。

2)获得职业健康检查、职业病诊疗、康复等职业病防治服务。

3)了解工作场所产生或者可能产生的职业病危害因素、危害后果和应当采取的职业病防护措施。

4)要求用人单位提供符合防治职业病要求的职业病防护设施和个人使用的职业病防护用品,改善工作条件。

5)对违反职业病防治法律、法规以及危及生命健康的行为提出批评、检举和控告。

6)拒绝违章指挥和强令进行没有职业病防护措施的作业。

7)参与用人单位职业卫生工作的民主管理,对职业病防治工作提出意见和建议。用人单位应当保障劳动者行使前款所列权利。因劳动者依法行使正当权利而降低其工资、福利等待遇或者解除、终止与其订立的劳动合同的,其行为无效。

55. 什么是社会保险

社会保险是指国家通过立法强制实行的,由劳动者、企业(雇主)或社区、以及国家三方共同筹资,建立保险基金,对劳动者因年老、工伤、疾病、生育、残废、失业、死亡等原因丧失劳动能力或暂时失去工作时,给予劳动者本人或供养直系亲属物质帮助的一种社会保障制度。目前,我国社会保险是五险制,主要包括养老保险医疗保险失业保险工伤保险生育保险等五种。由于社会保险政策主要以地方立法为准,一些城市一般将生育保险和失业保险作为本市居民特有险种,而外来务工人员(包括农民工)无法享受。但在北京、上海、广州等外来务工人员密集的城市,出台了针对农民工特殊的缴费政策。例如:北京市有关于外来农民工缴纳工伤保险、医疗保险的规定;上海市有关于外来务工人员办理综合保险的规定;广州市有关于农民工工伤保险的特殊规定。

社会保险费的缴纳,无论是国家立法还是地方立法,原则基本是一致的,即用人单位与劳动者建立劳动关系,即使职工在试用期内,就应当同时为其建立社保关系。其中,养老保险医疗保险失业保险由企业和个人共同缴纳保费,工伤保险生育保险完全由企业承担,个人不需要缴纳。另外,企业给职工上保险是一项法定的义务,不取决于职工的意思或自愿与否,即使职工表示不需要上保险也不行,而且商业保险不能替代社会保险。

56. 劳务派遣中劳动者的社会保险费由谁缴纳?

劳务派遣是指具有法定经营资质的人才派遣服务机构与劳动者个人建立劳动关系,从而拥有人才的劳动力使用权并承担雇主责任,将签约人员外派至使用单位提供的工作场所从事相关工作,并向被外派的单位收取相关费用的盈利性经营行为。派遣服务单位与劳动者之间构成了劳动合同关系,派遣服务单位与用工单位之间形成了合作关系,由此,三方共同构成一个完整的劳动法律关系。

《劳动合同法》第五十九条规定,劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。可见,由哪一方为劳务派遣人员缴纳各项社会保险是由劳务派遣公司和实际用工单位协商确定的。但不管如何约定,劳务派遣单位或用工单位都必须为劳务派遣人员缴纳各项社会保险费,不能互相推脱,侵犯劳务派遣人员的权益。

57. 什么是工伤保险?

根据国务院《工伤保险条例》的规定,工伤保险是指劳动者在工作中或在规定的特殊情况下,遭受意外伤害或患职业病导致暂时或永久丧失劳动能力以及死亡时,劳动者或其遗属从国家和社会获得物质帮助的一种社会保险制度。所有用人单位,只要与劳动者形成劳动关系,包括事实劳动关系,都负有依法办理工伤保险、缴纳工伤保险费的义务,即使用人单位在非法用工期间,包括非法使用临时工人期间造成劳动者工伤事故的,不仅要承担受伤劳动者的工伤保险待遇,而且要接受联动行政部门的行政处罚。各类企业的职工和个体工商户的雇工不需缴纳工伤保险费,但均有享受工伤保险待遇的权利,临时性、季节性岗位的劳动者发生工伤事故时,应按固定工的劳动保险待遇执行。

58. 什么是工伤事故?

工伤事故是指企业职工和个人雇工在工作时间、工作场所内,因工作原因所遭受的人身损害,以及罹患职业病的意外事故。根据国务院《工伤保险条例》第十四至十六条的规定,我国的工伤事故分为三种情形认定,第一种是规定了应认定为工伤的七种情形;第二种规定了视同工伤的三种情形;第三种情况是规定了不得认定为工伤的三种情形。具体规定为:

(一)职工有下列情形之一的,应当认定为工伤:(1)在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害的。这是典型的工伤。(2)工作时间前后在工作场所内,从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的。这种工伤认定的关键之点在于工作时间的延伸,将工作时间的前后认定为工作时间,其必要条件是从事的工作必须是与工作有关的预备性或者收尾性工作。(3)在工作时间工作场所内,因履行工作职责受到暴力等意外伤害的。这种情形,遭受暴力等意外伤害并非工作原因,而仅仅是与履行工作职责有关。例如,在银行工作,遭受劫匪攻击造成损害,不论是不是为了保护银行财产,都应当认定为工伤。(4)患职业病的。凡是患职业病,均与工作有关,因此一律认定为工伤。(5)因工外出期间,由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的。因工外出,其全部外出时间都认为是工作时间,其外出的地点以及沿途,也都认为是工作场所。由于工作原因受到伤害的,自然属于工伤。即使是在因工外出期间发生事故下落不明的,也应当认定为工伤。(6)在上下班途中,受到机动车事故伤害的。上下班途中的时间,是为了执行职责,并不是为了自己目的而行为,因此是工作时间的延伸,因意外事故遭受损害的,也是认为是工作时间。如果劳动者在上下班途中遭受的损害是由第三人造成的,用人单位没有责任,则应由第三人承担赔偿责任。(7)法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。

(二)职工有下列情形之一的,视同为工伤:(1)在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的;(2)在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的;(3)职工原在军队服役,因战、因公负伤致残,已取得革命伤残军人证,到用人单位后旧伤复发的。视同工伤实际上并不是工伤,而是由于与履行工作职责有关,为了更好地保护职工权利,将其作为准工伤对待。

(三)职工有下列情形之一的,不得认定为工伤或者视同工伤:(1)因犯罪或者违反治安管理伤亡的。职工因犯罪活着违反治安管理伤亡,自然是与履行工作职责无关,不得认定为工伤。(2)醉酒导致伤亡的。职工因醉酒而伤亡,也与履行工作职责无关,即使是在工作时间、工作场所,也不得认定为工伤。(3)自残或者自杀的。这种人身伤害是行为人自己的责任,不能认定为工伤。

59. 申请工伤认定应当提交哪些材料?

工伤必须符合法定条件并经法定程序认定为工伤因此,发生工伤后,依法进行工伤认定非常重要。需要强调的是,应当由省级劳动保障行政部门进行工伤认定的事项,根据属地原则,由用人单位所在地的设区的市级劳动保障行政部门办理劳动保障行政部门应当自受理工伤认定申请之日起六十内做出工伤认定决定,并书面通知申请人和用人单位。根据国务院《工伤保险条例》第18条及劳动和社会保障部《工伤认定办法》第5条的规定,提出工伤认定申请应当提交下列材料:

一是工伤认定申请表。申请表是申请工伤认定的基本材料,包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况。工伤认定申请表统一样式由劳动保障部制定。属于下列情况应提供相关的证明材料:(1)因履行工作职责受到暴力伤害的,应提交公安机关或人民法院的判决书或其他有效证明。(2)由于机动车事故引起的伤亡提出工伤认定的,应提交公安交通管理等部门的责任认定书或其他有效证明。(3)因工外出期间,由于工作原因受到伤害的,应由当地公安部门出具证明或其他有效证明;发生事故下落不明的,认定因工死亡应提交人民法院宣告死亡的结论。(4)因在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的,提供医疗机构的抢救和死亡证明。(5)属于抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的,按照法律法规规定,提交由设区的市级相应机构或有关行政部门出具的有效证明。(6)属于因战、因公负伤致残的转业、复员军人旧伤复发的,提交《革命伤残军人证》及医疗机构对旧伤复发的诊断证明。由于特殊情况,无法提供相关证明材料的,应书面说明情况。

二是与用人单位存在劳动关系(包括事实劳动关系)的证明材料。劳动关系证明材料是劳动保障部门确定对象资格的凭证。规范的劳动关系的证明材料是劳动合同,它是劳动者与用人单位建立劳动关系的法定凭证。但在现实生活中,一些企业、个体工商户未与其职工签订劳动合同。为了保护这些职工享受工伤保险待遇的权益,《工伤保险条例》规定,劳动关系证明材料包括能够证明与用人单位存在事实劳动关系的材料。据此,职工在没有劳动合同的情况下,可以提供一些能够证明劳动关系存在的其他材料,如领取劳动报酬的证明、单位同事的证明等。

三是医疗机构出具的受伤后诊断证明书,或者职业病诊断机构(或者鉴定机构)出具的职业病诊断证明书(或者职业病诊断鉴定书)。对于医疗诊断证明需要把握两点:(1)出具诊断证明的医疗机构,一般情况下,应是与社会保险经办机构签订工伤保险服务协议的医疗机构;特殊情况下,也可以是非协议医疗机构(例如对受到事故伤害的职工实施急救的医疗机构)。

60. 如何进行劳动能力鉴定

工伤认定完毕,经治疗终结或治疗伤情相对稳定后存在残疾,影响劳动能力的,工伤职工还应当进行劳动能力鉴定。劳动能力鉴定是指劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级鉴定。劳动功能障碍分为十个伤残等级,一级最重,十级最轻。生活自理障碍分为三个等级:部分不能自理,大部分不能自理和完全不能自理。

劳动能力鉴定申请人可以是用人单位、工伤职工或其直系亲属。申请人之间不分先后顺序。受理机构是设区的市级劳动能力鉴定委员会。申请鉴定时应当提供工伤认定决定和工伤医疗的有关材料。劳动能力鉴定结论应当在60日内作出,申请人不服的,可以在15日内向省级劳动能力鉴定委员会提出再次申请,省级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论为最终结论。劳动能力鉴定结论作出一年后,伤残情况发生变化的,还可申请劳动能力复查鉴定

61. 工伤职工应享有哪些待遇救济途径有哪些?

工伤职工应享有的待遇是每个职工特别关心的问题。根据国务院工伤保险条例》规定,工伤职工应享有工伤医疗待遇,停工留薪待遇,造成残疾的,应享有一次性伤残补助金伤残津贴一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、生活护理费残疾辅助器具费等。以上伤残待遇并不是每个工伤职工都全部享有,即使应当享有也不能一概而论,根据伤残程度不同,享有的标准和获得的补偿数额也不同。造成死亡的,应享有一次性工亡补助金丧葬补助金供养亲属抚恤金。鉴定费、交通费、营养费,根据具体实际情况由用人单位承担。

工伤纠纷的解决途径主要有和解、调解、仲裁和诉讼。不管采用哪种方式解决,都不应盲目去做,如自己不明白,可以咨询当地法律援助机构,或聘请专业律师,以便更好地保护自己的合法权益。

62. 什么是基本医疗保险?

基本医疗保险是为补偿疾病所带来的医疗费用的一种保险。职工因疾病、负伤、生育时,由社会或企业提供必要的医疗服务或物质帮助的社会保险。在我国,城镇所有用人单位,包括企业(国有企业、集体企业、外商投资企业、私营企业等)、机关、事业单位、社会团体、民办非企业单位及其职工,都要参加基本医疗保险但对乡镇企业及其职工、城镇个体经济组织业主及其从业人员是否参加基本医疗保险,国家明确由各省、自治区、直辖市人民政府确定。这主要是考虑到对这部分人群管理的状况和医疗保险本身的特殊性如果硬性纳入基本医疗保险,而管理能力又跟不上,则有可能导致医疗费用支出控制不住,增加基金超支的风险。根据劳动和社会保障部《关于贯彻两个条例扩大社会保障覆盖范围加强基金征缴工作的通知》(劳社部发〔1999〕10号)规定,农民合同制职工参加单位所在地的社会保险,社会保险经办机构为职工建立基本医疗保险个人帐户。农民合同制职工在终止或解除劳动合同后,社会保险经办机构可以将基本医疗保险个人帐户储存额一次性发给本人。

基本医疗保险基金由统筹基金和个人账户构成。个人帐户的注入资金来自于个人缴费和单位缴费两部分职工缴纳的个人基本医疗保险缴费率一般为工资收入的2%由单位从工资中代扣代缴全部记入个人帐户单位缴费一般按30%左右划入个人帐户。但由于每个年龄段职工的医疗消费支出水平存在很大差别,因此在统筹地区确定单位缴费记入每个职工划入帐户比例时,要考虑年龄因素,确定不同年龄档次的不同划入比例。

63. 什么是失业保险?

失业保险是我国社会保险的一项基本制度,国家通过立法强制实行,建立失业保险基金,对非因本人意愿中断就业失去工作的劳动者在一定时期提供基本生活保障及再就业服务,具有保障生活、促进就业和预防失业的功能。

失业保险具有如下几个主要特点:一是普遍性。参保单位应不分部门和行业,不分所有制性质,其职工应不分用工形式,不分家居城镇、农村,解除或终止劳动关系后,只要本人符合条件,都有享受失业保险待遇的权利;二是强制性。它是通过国家制定法律、法规来强制实施的;三是互济性。失业保险基金主要来源用人单位和个人缴费,建立失业保险基金,在职工之间实行互济,即在同一统筹地区用人单位和所有职工缴纳失业保险费,为失业人员承担风险。

根据国务院《失业保险条例》第二十一条规定,单位招用的农民合同制工人连续工作满1年,本单位并已缴纳失业保险费,劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的,由社会保险经办机构根据其工作时间长短,对其支付一次性生活补助。补助的办法和标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。一般来说,劳动合同每满1年计发相当于1个月失业保险金的一次性生活补助,但最多不超过12个月。

64. 什么是养老保险?

所谓养老保险(或养老保险制度)是国家和社会根据一定的法律和法规,为解决劳动者在达到国家规定的解除劳动义务的劳动年龄界限,或因年老丧失劳动能力退出劳动岗位后的基本生活而建立的一种社会保险制度。国务院规定,城镇各类企业职工、个体工商户和灵活就业人员,包括农民工,都应该参加基本养老保险。但是农民工就业的流动性很强,而且转移目标地不确定,今年在这个城市打工,明年可能转到另一个城市,也可能回到家乡,为解决这个困难,各地在具体操作中,对参加养老保险的农民合同制职工,在与企业终止或解除劳动关系后,由社会保险经办机构保留其养老保险关系,保管其个人帐户并计息,凡重新就业的,应接续或转移养老保险关系;也可按照省级政府的规定,根据农民合同制职工本人申请,将其个人帐户个人缴费部分一次性支付给本人,同时终止养老保险关系,凡重新就业的,应重新参加养老保险。农民合同制职工在达到国家规定的退休年龄后,累计缴费年限满15年以上的,可按规定领取基本养老金;累计缴费年限不满15年的,其个人帐户全部储存额一次性支付给本人。

65. 女职工享受哪些生育保险待遇?

生育保险是国家通过社会保险立法,对生育职工给予经济、物质等方面帮助的一项社会政策,保障在怀孕和分娩的妇女劳动者暂时中断劳动时,由国家和社会提供医疗服务、生育津贴和产假的一种社会保险制度。生育保险按属地原则组织,费用实行社会统筹,由用人单位缴纳,职工个人不缴纳生育保险费。

根据《企业职工生育保险实行办法》、《女职工劳动保护规定》,以及《劳动法》的规定,生育保险待遇有:

1)产假女职工在分娩前或分娩后一定时间内享有的假期。具体规定为:单胎顺产者,给予产假98天,其中产前休息15天,产后休息83天难产者,增加产假15天;多胞胎生育者,每多生育一个婴儿,增加产假15天。怀孕未满4个月流产的,享受15天产假;怀孕满4个月流产的,享受42天产假。产假期间,工资照发。

2)生育津贴,女职工因生育而离开工作岗位的,由生育保险基金支付其生活费用。我国生育津贴的支付方式和支付标准分两种情况:一是,在实行生育保险社会统筹的地区,支付标准按本企业上年度职工月平均工资的标准支付,期限不少于98天;二是,在没有开展生育保险社会统筹的地区,生育津贴由本企业或单位支付,标准为女职工生育之前的基本工资和物价补贴,期限一般为98天。部分地区对晚婚晚育的职业妇女实行适当延长生育津贴支付期限的鼓励政策。还有的地区对参加生育保险的企业中男职工的配偶,给予一次性津贴补助。

3)生育医疗费用。女职工生育产生的医疗费,包括检查费、接生费、手术费、住院费和药费,其报销规定为:一是生育医疗费用由生育保险基金支付超出规定的医疗服务费和药费(含自费药品和营养药品的药费)由职工个人负担;二是女职工生育出院后,因生育引起疾病的医疗费,由生育保险基金支付其他疾病的医疗费,按照医疗保险待遇的规定办理;三是女职工产假期满后,因病需要休息治疗的,按照有关病假待遇和医疗保险待遇规定办理;四是女职工生育或流产后,由本人所在企业持当地计划生育部门签发的计划生育证明,婴儿出生、死亡或流产证明,到当地社会保险经办机构办理手续,领取生育津贴和报销生育医疗费。

66. 在生育保险权益受到侵害时,如何保护自己的权益

根据有关规定,女职工在生育保险权益受到侵害时,主要有三种保护渠道可以利用:一是该职工与用人单位发生劳动争议应自劳动争议发生之日起60天之内向有管辖权的劳动争议仲裁委员会申诉;由该仲裁委进行公正裁决,要求用人单位向生育女职工支付相应待遇和经济补偿。二向当地劳动保障行政部门的监察大队投诉,由该监察大队监督用人单位,纠正侵权行为。三是该职工与社会保险经办机构发生行政争议,可自知道该具体侵权行为之日起60天之内向经办机构申请复查,或者向劳动保障行政部门申请行政复议,也可自知道该具体侵权行为之日起3个月内向有管辖权的人民法院提起行政诉讼。

67. 未成年劳动者享有哪些特殊保护?

未成年工,是指已满16周岁不满18周岁的劳动者。国家禁止任何用人单位招用未满16周岁的未成年人,禁止任何单位或者个人为未满16周岁的未成年人介绍就业,禁止未满16周岁的未成年人开业从事个体经营活动。文艺、体育和特种工艺单位招用未满16周岁未成年人的,必须依照国家有关规定,履行审批手续,并保障其接受义务教育的权利。

我国多部法律法规中都明确规定了对未成年人的特殊劳动保护。《未成年人保护法》第三十八条第二款规定,任何组织或者个人按照国家有关规定招用已满十六周岁未满十八周岁的未成年人的,应当执行国家在工种、劳动时间、劳动强度和保护措施等方面的规定,不得安排其从事过重、有毒、有害等危害未成年人身心健康的劳动或者危险作业。《劳动法》第六十四条规定,不得安排未成年工从事矿山井下、有毒有害、国家规定的第四级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动;第第六十五条规定,用人单位应当对未成年工定期进行健康检查。具体的特殊保护为:

1)企业招收使用已满16周岁不满18周岁的未成年人,应根据本人的身体状况、文化程度等因素,在工种上给予照顾;对女性未成年工,还应给予特别照顾。

2)在劳动时间上,未成年工每天工作不能超过8小时。

3)不能让未成年人从事过重、有毒、有害、有危险的劳动。用人单位不得安排未成年工从事国家标准中第一级以上的接尘作业、有毒作业;国家标准中第二级以上的高处作业、冷水作业;国家标准中第三级以上的高温作业、低温作业;国家标准中第四级体力劳动强度的作业;矿山井下及矿山地面采石作业;森林业中的伐木、流放及守林作业;工作场所接触放射性物质的作业;有易燃易爆、化学性烧伤和热烧伤等危险性大的作业;地质勘探和资源勘探的野外作业;潜水、涵洞、涵道作业和海拔三千米以上的高原作业(不包括世居高原者);连续负重每小时在6次以上并每次超过20公斤,间断负重每次超过25公斤的作业;使用凿岩机、捣固机、气镐、气铲、铆钉机、电锤的作业;工作中需要长时间保持低头、弯腰、上举、下蹲等强迫体位和动作频率每分钟大于50次的流水线作业;锅炉司炉。

4)建立未成年工的登记和健康检查制度。未成年工上岗前用人单位应对其进行有关的职业安全卫生教育、培训,必须持未成年工登记证上岗;安排工作岗位之前、工作满1年,以及年满18周岁,距前一次的体检时间已超过半年,用人单位应对未成年工进行健康检查。

68. 女职工享有哪些特殊劳动保护?

根据我国法律规定,女职工除了享有与男子平等的就业权、同工同酬权外,《女职工劳动保护特别规定》还赋予了了一些特殊劳动保护:

1)用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。

2)女职工在孕期不能适应原劳动的,用人单位应当根据医疗机构的证明,予以减轻劳动量或者安排其他能够适应的劳动。  对怀孕7个月以上的女职工,用人单位不得延长劳动时间或者安排夜班劳动,并应当在劳动时间内安排一定的休息时间。  怀孕女职工在劳动时间内进行产前检查,所需时间计入劳动时间。

3)女职工生育享受98天产假,其中产前可以休假15天;难产的,增加产假15天;生育多胞胎的,每多生育1个婴儿,增加产假15天。  女职工怀孕未满4个月流产的,享受15天产假;怀孕满4个月流产的,享受42天产假。

4)对哺乳未满1周岁婴儿的女职工,用人单位不得延长劳动时间或者安排夜班劳动。  用人单位应当在每天的劳动时间内为哺乳期女职工安排1小时哺乳时间;女职工生育多胞胎的,每多哺乳1个婴儿每天增加1小时哺乳时间。

5)用人单位应当遵守女职工禁忌从事的劳动范围的规定。女职工禁忌从事的劳动范围包括:矿山井下作业;体力劳动强度分级标准中规定的第四级体力劳动强度的作业;每小时负重6次以上、每次负重超过20公斤的作业,或者间断负重、每次负重超过25公斤的作业。女职工在经期禁忌从事的劳动范围包括:冷水作业分级标准中规定的第二级、第三级、第四级冷水作业;低温作业分级标准中规定的第二级、第三级、第四级低温作业;体力劳动强度分级标准中规定的第三级、第四级体力劳动强度的作业;高处作业分级标准中规定的第三级、第四级高处作业。女职工在孕期禁忌从事的劳动范围包括:作业场所空气中铅及其化合物、汞及其化合物、苯、镉、铍、砷、氰化物、氮氧化物、一氧化碳、二硫化碳、氯、己内酰胺、氯丁二烯、氯乙烯、环氧乙烷、苯胺、甲醛等有毒物质浓度超过国家职业卫生标准的作业;从事抗癌药物、己烯雌酚生产,接触麻醉剂气体等的作业;非密封源放射性物质的操作,核事故与放射事故的应急处置;高处作业分级标准中规定的高处作业; 冷水作业分级标准中规定的冷水作业;低温作业分级标准中规定的低温作业;高温作业分级标准中规定的第三级、第四级的作业;噪声作业分级标准中规定的第三级、第四级的作业;体力劳动强度分级标准中规定的第三级、第四级体力劳动强度的作业;在密闭空间、高压室作业或者潜水作业,伴有强烈振动的作业,或者需要频繁弯腰、攀高、下蹲的作业。女职工在哺乳期禁忌从事的劳动范围:孕期禁忌从事的劳动范围的第一项、第三项、第九项;作业场所空气中锰、氟、溴、甲醇、有机磷化合物、有机氯化合物等有毒物质浓度超过国家职业卫生标准的作业。

69. 什么是劳动争议?劳动争议具体分为哪几类?

劳动争议是指国家机关、企事业单位、社会团体、个体工商户等用人单位与职工(包括学徒和帮工),因为实现劳动权利与履行劳动义务而发生分歧而引起的争议,又称劳动纠纷。其中有的属于既定权利的争议 ,即因适用劳动法和劳动合同、集体合同的既定内容而发生的争议;有的属于要求新的权利而出现的争议,是因制定或变更劳动条件而发生的争议。

根据《企业劳动争议处理条例》第二条和《劳动争议调解仲裁法》第二条规定劳动争议主要有:1)因确认劳动关系发生的争议;(2)因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议;(3)因除名、辞退和辞职、离职发生的争议;(4)因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议;(5)因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议;(6)法律、法规规定的其他劳动争议。

70. 劳动争议的解决途径有哪些?

根据我国有关法律法规的规定,解决劳动争议的途径有:

第一,协商。劳动争议发生后,尤其是工伤待遇争议发生后,双方当事人应当首先进行协商,以达成解决方案。这是最为常见的、也往往是双方都容易接受的。事实上,矛盾不太尖锐的工伤待遇争议,常常都是以这个程序来解决的。对职工来讲,尤其要注意使用协商的方式解决纠纷,因为发生工伤的职工,往往还要在该用人单位工作,如果过分强调用诉讼的方式解决问题,可能会为今后的工作带来不便。当然,我们并不是说要对用人单位作不恰当的妥协,而是想要强调,协商是双方最易接受,效果也最好的方式。

第二,调解。发生劳动争议,当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的,可以到下列调解组织申请调解:(1)企业劳动争议调解委员会;(2)依法设立的基层人民调解组织;(3)在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。当事人申请劳动争议调解可以书面申请,也可以口头申请。调解组织应当充分听取双方当事人对事实和理由的陈述,耐心疏导,帮助其达成协议。经调解达成协议的,应当制作调解协议书,由双方当事人签名或者盖章,经调解员签名并加盖调解组织印章后生效,对双方当事人具有约束力,当事人应当履行。调解并不是必经的程序但它对于劳动争议的解决却起到很大作用,特别是对希望继续留在本单位工作的职工来说,能够通过调解来解决劳动争议,也不失为一种理想的选择。

第三,仲裁。劳动争议调解不成的,当事人可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人也可以不经调解直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。根据规定,当事人从知道或应当知道其权利被侵害之日起1年内,以书面形式向仲裁委员会申请仲裁,但劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的,劳动者申请仲裁不受此仲裁时效期间的限制;劳动关系终止的,还是应当自劳动关系终止之日起一年内提出仲裁申请。劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内,认为符合受理条件的,应当受理,并通知申请人;认为不符合受理条件的,应当书面通知申请人不予受理,并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的,申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。仲裁庭在作出裁决前,应当先行调解。调解达成协议的,仲裁庭应当制作调解书,由仲裁员签名,加盖劳动争议仲裁委员会印章,送达双方当事人,经双方当事人签收后,发生法律效力。调解不成或者调解书送达前,一方当事人反悔的,仲裁庭应当及时作出裁决。仲裁庭裁决劳动争议案件,应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的,经劳动争议仲裁委员会主任批准,可以延期并书面通知当事人,但是延长期限不得超过十五日。逾期未作出仲裁裁决的,当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。需要强调的是,仲裁是劳动争议处理的必经程序。就是说,当事人未经仲裁程序不得直接向人民法院起诉,否则,人民法院不予受理。

第四,诉讼。当事人对仲裁裁决不服的可以自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院起诉。人民法院民事审判庭则依据民事诉讼法和劳动法等的规定,受理和审理劳动争议案件。审理期限为6个月,如果有特殊情况需要延长的,经院长批准可以延长。当事人如果对人民法院的一审判决不服,可以提起上诉,二审判决是终审判决,当事人必须执行。当事人在提起劳动争议诉讼时,必须要符合四个基本条件:(1已经劳动争议仲裁委员会仲裁;(2)在规定的十五日诉讼时效之内;(3)必须是受诉法院管辖的范围;(4)符合诉讼条件,否则,当事人的合法权益难以得到法律的保护。

71. 劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议,劳务派遣单位或者用工单位是否可以列为共同当事人?

在劳动争议仲裁当事人中,依法向仲裁委员会提出申请的人,称为仲裁申请人,对方当事人称为被申请人。《劳动争议调解仲裁法》第二十二条规定,发生劳动争议的劳动者和用人单位为劳动争议仲裁案件的双方当事人。劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的,劳务派遣单位和用工单位为共同当事人。因此,当劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议时,作为仲裁申请人的劳动者可以将劳务派遣单位和用工单位列为共同当事人中的共同被申请人。

三、 进城创业篇

72. 银行贷款与民间借贷的区别?

进城创业总是需要一定的本金。假如手头一时资金紧张,免不了要通过银行或者亲戚朋友借贷。

银行贷款:银行贷款都是有抵押物的。或是没有抵押如果有担保公司担保,或是不易贬值的货物作抵押一样可以贷款的。银行的贷款利率低。即使基准利率上浮30%,月息也不过是8.58%。比民间借贷50%低太多的。银行贷款手续正规,如有违约会通过法律途径解决。

民间借贷市场:民间借贷市场比较混乱,一般都是私人开办的公司,多数民间借贷机构的利息都是按月计算,大多月息在3%。有的民间贷款机构打出无抵押、无担保、无户籍限制、信用贷款的诱惑,但月息较高,在5%左右。正常银行贷款如果说月息应该是千分之的哦。因此,建议尽量还是找正规的银行办理企业贷款。

73. 如何办理营业执照?

农民工想从事个体经营实现创业就业,在向工商部门申请办理个体工商户营业执照时,需提交以下手续:一、身份证明(本人身份证复印件一张,委托代理的要提供代理人的身份证复印件)、本人免冠照片一张。二、生产经营场地证明、房屋租赁协议书、生产经营场地产权证明。三、向工商部门领取的《个体工商户申请开业登记表》。四、相关许可证件。申请从事技术性修理行业的应有技术考核证明;申请从事机动车船客货运输的应出具行驶证、驾驶证、保险凭证;申请从事饮食业、食品加工和销售的应出具卫生许可证;申请从事资源开发、工程设计、建筑修缮、制造和修理计量器具、药品和烟草销售的应出具专项审批证明;申请从事旅店业、刊刻业,寄卖和印刷业的应经当地公安机关同意;请帮手、带学徒的应提交签订的合同副本。为鼓励帮助农民工自主创业,工商部门为农民工办理个体工商户营业执照,可以免收工本费。

74. 税务登记应注意哪些事项?

税务登记证,是从事生产、经营的纳税人向生产、经营地或者纳税义务发生地的主管税务机关申报办理税务登记时,所颁发的登记凭证。按照税收征收管理法实施细则》规定,除按照规定不需要发给税务登记证件的外,纳税人开立银行账户申请减税、免税、退税申请办理延期申报、延期缴纳税款领购发票申请开具外出经营活动税收管理证明办理停业、歇业等事项时,必须持税务登记证件。该细则还规定:税务机关对税务登记证件实行定期验证和换证制度。纳税人应当在规定的期限内,持有关证件到主管税务机关办理验证或者换证手续。纳税人应当将税务登记证件正本在其生产、经营场所或者办公场所公开悬挂,接受税务机关检查。 纳税人遗失税务登记证件的,应当在15日内书面报告主管税务机关,并登报声明作废。

从事生产经营的纳税人,要在领取营业执照之日起30日内到办税服务厅申办税务登记,并备齐有关证件资料:营业执照、有关合同、章程、协议书、银行帐户、帐号证明、组织机构代码证及复印件、业主居民身份证以及当地主管税务机关要求提供的其他证件、资料。办理税务登记时,先从税务窗口或办税服务厅指定的其他窗口领取《税务登记表》、《纳税户数据采集表》,按要求填写后签字,连同其他证件、资料递送到税务登记窗口进行申报。税务机关自收到申报之日起三十日内审核并发给税务登记证件。法定税务登记证工本费20,除此之外没有其他费用。

交税要看税务局给你定的征收方式,如果是核定征收,就是每个月固定金额的税金,不管收入成本多少如果是查账征收,就是按每个月开票销售额的3%征收增值税。通常个体工商户采用核定征收的比较多。年销售额超过80万,税务局可以认定你为一般纳税人,增值税税率会调整为17%。

75. 做生意赚到的钱是否都属于自己?

经过自己的苦心经营,做生意有了很好的回报,工厂赚了钱。那么,这些赚到的钱是不是全部都是自己的呢?根据 国家法律的规定,并非如此。

第一,工厂的全部销售与经营收要扣除相应的成本与税收等支出,其中特别是工人的工资、社会保险费用以及各种经营环节的税收。例如,按照有关税法的规定,工厂的经营活动可能要缴纳增值税、营业税等。

第二,有些类型的工厂还要缴纳企业所得税。正如前面所介绍的,公司作为独立法人,需要依照《企业所得税暂行 条例》缴纳企业所得税。根据公司每一纳税年度的收人总额减去准予扣除的项目和有关的成本、费用、损失后的余额即 所谓的应纳税所得额,按照33%的税率缴纳企业所得税。至于个体工商户,由于其本身就是个人从事经营活动,不是企业,因此本身不需要缴纳企业所得税个人独资企业,根据国务院的规定,停止征收企业所得税,即不再需要缴纳企业 所得税;而合伙企业,根据2005年修订的《合伙企业法》第6条合伙企业的生产经营所得和其他所得,按照国家有关税收规定,由合伙人分别缴纳所得税的规定,也同样不需要缴纳企业所得税。

第三,在公司中,缴纳企业所得税后的利润并不全部都能由股东拥有。根据《公司法》的规定,公司的税后利润还应提取10%列公司法定公积金(法定公积金主要用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本,是 为了保障公司安全和可持续发展需要而规定的(如果公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上时,可以不再提取在提取公司法定公积金后,才能将利润分配给股东。

第四,工厂的全部可分配利润必须在所有投资者之间按照相应的比例进行分配。个体工商户、个人独资企业以及一人有限责任公司由于是投资者一个人投资经营的,因此不存在这个问题。合伙企业由于存在两个以上合伙人,因此应当按照合伙协议约定的比例进行分配;如果合伙协议没有约定或者约定不明确的,则由合伙人协商决定;如果协商不成的,由合伙人按照实缴出资比例分配、分担;如果实缴出资比例也无法确定,则由所有合伙人平均分配。公司中的所有股东则按照实际缴纳的出资比例分取红利。

第五,所有投资人个人分得的利润应当根据2005年修订的《个人所得税法》的规定缴纳个人所得税。其中,个体 工商户业主的个人所得税税率按照从5% 35%的超额累进税率缴纳个人所得税,其他投资者的所得税按照20%的税率缴纳个人所得税。

76. 做生意欠人钱还不起,家里的钱要用来抵债吗?

做生意必然存在着包括商业风险在内的各种风险,一旦这种风险发生,就有可能导致经营失败而亏损。虽然对于各种风险,经营者可以事先采取预防措施、向保险公司投保等方式加以防止与规避,但无论是理论上还是实践中,经营亏损也是经常发生的。这时,就需要面对如何向债主还债的问题。那么,投资者家里的钱是否要用来抵债呢?

第一,无论做生意采取何种形式,还债首先是用工厂自身的财产。例如将个体工商户、独资企业、合伙企业在经营活动中积累的各种财产,包括现金、产品、债权(即其他人欠工厂的钱)以及当时用作投资的其他财产等用来抵偿债务。

第二,如果工厂本身的财产不够用来还债,需要区别不同类别进行处理。 具体来说,分为下列四类:

(1)个体工商户需要业主承担无限责任,即以个人所有财产承担经营活动中的债务。

(2)个人独资企业的投资者对企业债务承担无限责任,即也是以个人所有财产承担经营活动中的债务,因此需要 用个人财产来还债。

(3)合伙企业的全体普通合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任。假如合伙企业有两个合伙人张三和李四合伙企业的财产(包括最初合伙人的投资和后来经营获得的财产一共有30万元,欠债权人50万元,那么在合伙企业本身还了 30万元后,还有20万元需要两个合伙人承担无限连带责任。这就意味着,债权人可以要求两个合伙人中的任何一个人(如张三)用个人财产还掉欠他的20万元,然后张三要求另一个合伙人李四按照合伙协议约定的比例承担其还债部分(例如合伙协议约定承担亏损的比例是张三60%、李四40%,那么李四应当还给张三8万元)。

4)公司的股东以出资额为限对公司债务承担责任。因此,一般情况下,股东不再对公司的债务承担还债责任。假如王五、徐六两人各投资10万元设立了一个有限责任公司,该公司现有财产共50万元,但因经营失败欠债权人赵七80万元,则公司所有的50万元财产仍不足以清偿全部的80万元债务,这时公司要进入破产还债程序,根据2006年修订的《破产法》进行破产清算,但是股东王五和徐六无需以个人财产帮公司向赵七还债。

第三,即使个人要帮工厂还债,也必须是以投资者的个人财产进行还债。因此,首先需要将投资者个人财产与其家庭的其他成员的财产进行相应的析产后确定用于还债的财产(除非该工厂在登记成立时明确是由家庭财产投资经营),不能将家庭其他成员的财产用于偿还投资者个人或其投资工厂的债务;其次,即使是投资者个人财产用于还债,也应为其保留基本生活条件,以保证其符合当地的基本生活需要。当然,对于夫妻一方在婚姻存续期间发生的因夫妻共同生活所负债务,属于夫妻共同债务,应由夫妻共同财产偿还债务。

第四,上述各项有关个人财产还债的内容必须是以投资人的行为符合法律规定为前提。例如,如果公司股东在公司的设立与经营过程中有虚假出资、抽逃出资、挪用公司财产、滥用公司法人人格等违法行为,则其应当按照法律的规定承担相应的责任,对于公司债权人来说该股东可能就不再是以出资额为限承担责任,而要承担程度不同的清偿责任;又例如,有些投资者发现工厂经营亏损、债权人可能要追究其清偿责任时,为了逃避债务,采取假离婚的方式,将所有家庭财产均转移给配偶,从而使自己没有任何个人财产。对此,我国法院在司法实践中一般都认定此种财产分割的目的是为了逃避债务,因此这种分割无效,仍然要投资者进行清偿。

77. 做生意时是否都要签订书面合同?

随着国家法治建设的加强、普法活动的开展和经营活动实践教训的积累,广大农民也都知道,做生意最好要订立书面合同,所谓“先小人、后君子”,以保障自己的利益,避免争议与纠纷。但是实践中仍然存在着一些错误的观念需要引起注意。

第一,有人认为:“熟人之间没有必要再这么麻烦”,就省了签订书面合同这一道程序。尽管可能在实践中确实有些熟人之间没有签订合同,而且长期以来的合作也没有出现什么问题,但是我们认为还是尽可能不要贪图省事而忽略签订书面合同。一是为了规避市场风险,确保自己的利益安全。由于没有书面合同,合同的履行完全依靠合同各方凭感情、关系以及市场利益。一旦市场发生变化,例如产品的市场价格上涨,卖方以没有合同为由拒绝供货或者要求按照上涨的价格供货,而作为自已又要向下家按照书面合同规定的价格与数量提供产品时,则必然会吃亏(这种情况即使到法院打官司,自己也不一定会赢)。相反如果有书面合同作了明确的规定,那么对方如果提出上述无理要求,必然要承担违约责任并且还必须履行交货义务。显然是否有书面合同,结果是完全不一样的。二是为了更好地加强业务管理。即使确信对方不会损害自己利益而且长期都是如此,那么为了生产经营的管理方便,也应当签订书面合同,使自己对于业务活动有一个长期的合同与业务档案管理。

第二,有人认为:“即使签订书面合同,也只是简单地写些内容就可以了,没有必要过于求全。”在实践中,有许多人往往以一张纸简单地写上产品名称、价格、数量就作为合同文本。尽管可能这样的合同也没有出过多少问题,但是一旦发生纠纷,会使双方都陷于被动之中,其结果或者是耽误时间、丧失商机,或者是对簿公堂、影响合作的感情与关系。实际上,由于工厂长期从事经营活动,已经积累了丰富的经验与教训,对于那些经常出现的问题都是非常有数的,因此完全可以事先制定较为详细、具体的条文,再结合具体的交易活动予以细化,既使双方明了自己的权利义务,也使双方的利益有了切实的保障。因此,应当尽可能将合同具体化,不能简单化。

对此,我国1999年制定的《合同法》给我们提供了一个基本的参考,规定了合同一般应当具备的条款,包括:当事人的名称或者姓名和住所;标的;数量;质量;价款或者报酬;履行期限、地点和方式;违约责任;解决争议的方法。这些条款都需要结合具体的交易活动内容予以细化。例如,解决争议的方法一项,在规定双方协商后,还可以规定由哪个仲裁委员会仲裁,或者向哪个人民法院起诉。

第三,有人认为:“合同条款的具体内容,只要写按照《合同法》处理就行了。”这样的观念是由于对我国的《合同法》缺乏足够的了解。例如,许多人在合同文本的“违约责任”一栏中往往写道:违约责任按照合同法规定办理。殊不知,我国1999年的《合同法》虽然确实对有关的违约责任作出了明确的规定,但是对于违约责任中较为常用的违约金却缺乏具体的标准,而是规定由合同双方作出约定。例如《合同法》第114条规定:“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数量的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”其中的一定数额的违约金或损失赔偿额的计算方法,只能由当事人双方在合同中约定。

78. 签合同由谁签名盖章?

合同是交易双方事先签订的用于确认今后从事交易内容的协议,因此当然应由交易双方签名盖章,这是大家都知道的。但是由于经济活动的复杂性和市场经济易变性,还需要充分注意一些具体问题。

第一,合同应由对方先签名盖章。在实践中,有些企业向法院提交的合同书是打印机打印的,虽然有自己一方的签名盖章,但没有对方的签名盖章。在诉讼中,一旦对方不承认这份合同,则该份“合同”基本上不能起什么作用。有时,这种现象是对方耍花招的结果:对方拿着我方盖好章的合同文本,借口回去盖章,一旦发现市场行情变化对其不利,则不再盖章并不再承认这份合同;而发现市场行情变化对其有利后,立即盖上章要求我方履行合同。因此,在实践中一定要把好盖章关。

第二,负责人、法定代表人签字的合同是否有用?在我国,公司等法人组织有法定代表人制度,即该公司的章程确定的总经理或者董事长是公司的法定代表人,其他法人单位的正职负责人是该单位的法定代表人;不具法人资格而具有营业执照的单位没有法定代表人,但有负责人制度,即该单位的正职负责人。在法律上,法定代表人和负责人均具有相同的法律地位,即其签署的文件代表着该单位的意志,由该单位承担法律责任。因此,负责人或者法定代表人签字的合同就是该单位签订的合同,即使没有盖上单位的公章也不影响该合同的成立与效力。我国《合同法》还规定:“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效。”也就是说,即使对方的法定代表人或负责人违反了其单位内部关于签字权限的规定,只要我方确实不知这种违反权限的情况,那么该合同仍然对于对方单位有效。

第三,合同经办人签字的合同是否有用?在实践中,许多合同往往是对方单位具体商谈合同的经办人签字,既没有对方负责人或者法定代表人的签字,也没有对方单位的公章,那么如果对方单位不承认,合同是否对其有约束力呢?这里的关键有两点。一是合同经办人身份的确定,只要有对方单位的介绍信并且明确规定了有关经办人的资格与权限,则据此而订立的合同对于对方单位是有约束力的。实践中应当注意的是,不能光凭对方经办人的一张名片来确定其经办人资格。二是表见代理的问题。《合同法》第49条规定:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。”这就是表见代理,其订立的合同仍然对对方单位有约束力。例如,张三是甲公司的业务员,长期以来与我方一直从事订立合同、商谈业务并负责合同的履行工作。张三被甲公司解聘后但我方不知道这一情况仍然以甲公司名义与我方签订了有关老业务的合同。尽管此时张三已经不再有甲公司的代理权,但由于我方有理由相信其有代理权,因此该合同仍然是有效的,甲公司应当承认和履行这一合同(当然其可以追究张三的法律责任)。

第四,公章和其他印章问题。实践中,各企业为了加强印章管理,也为了便于开展业务活动,一般在订立合同时不盖单位公章,而是盖单位的合同专用章,由于这一印章是代表该单位的意志,因此当然是有效的。至于该单位的其他印章,例如财务专用章、内部机构印章,只要能够表达该合同书代表了该单位的意志,辅之以其他证据能够充分证明,则均能够表明合同的成立与生效。

79. 合同签订后情况发生变化,怎么办?

合同一旦订立,只要不违反法律的规定,就具有法律效力,双方当事人均应予以遵守。但是,如果有关情况发生变化,可能导致一方或者双方履行合同非常困难或者利益损失很大,该如何处理呢?

第一,执行政府定价或者政府指导价的,在合同约定的交付期限内政府价格调整时,按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的,遇价格上涨时,按照原价格执行;价格下降时,按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的,遇价格上涨时,按照新价格执行;价格下降时,按照原价格执行。

第二,发生不可抗力的情形时,可以及时向对方提出变更或者解除除合同。不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况,例如地震、洪水暴发,使企业不可能部分或者全部履行合同。

第三,自然环境或者市场形势发生重大变化,使自己履行合同必将遭受重大损失时,可以要求法院允许变更合同。当然,由于我国《合同法》没有规定情势变更原则与条款,有些法院实践中依据合同法的诚实信用原则允许变更,有些法院则不允许变更。因此,在这种情况下,应尽可能采用第四种方法处理。

第四,与对方协商变更或者解除合同。我国《合同法》规定,当事人协商一致可以变更或解除合同。只要双方协商一致,既可以变更合同的内容,也可以解除合同。

第五,对方财务状况发生变化时可以中止履行合同。根据《合同法》第68条的规定,如果对方出现下列情形之一时,我方如果属于先履行一方,即可以中止履行:经营状况严重恶化;转移财产、抽逃资金,以逃避债务;丧失商业信誉;有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当然,在采取这一措施时,一定要注意两个问题:一是必须有对方存在上述情形的确切证据,否则我方将承担违约责任;二是注意法律的具体要求。中止履行合同的目的是为了避免我方履行合同后导致难以挽回的损失,因此法律严格规定了具体的要求,既要求我方决定中止履行时必须及时通知对方,又要求一旦对方提供了适当的担保时我方应当恢复履行合同(因为我方履行合同后的利益已经有了保障)。如果对方在合理期限内没有恢复履行能力而且也未提供适当担保,则我方可以直接解除合同。

80. 对方长期不付钱,怎么办?

做生意过程中,有时会碰到对方长期不付钱的情况。这种情况既有可能对方与我方是长期合作关系,因此发生长期拖欠的情形;也有可能是对方确实没有经济能力,只能长期拖欠以等待其恢复还款能力。这种情形虽然是经营活动中难免的,但也应当注意采取相应措施,以防范与规避风险。

第一,防止诉讼时效的届满。民法中有诉讼时效制度,规定诉讼时效届满后人民法院对债权不再保护。例如:张三欠李四1万元,约定2007年12月31日归还,2008年1月1日张三如果未归还,则债权人李四的债权就受到了侵害。如果从这天起,张三未向李四承诺归还欠款、李四也没有向张三采取任何措施(包括催还、请求有关机构调解、到人民法院打官司),那么到2010年1月2日届满两年,这种情况就属于诉讼时效届满(因为法律规定一般债权的诉讼时效是两年)。此后李四如果凭借张三的借据到法院起诉,要求张三还款,那么由于诉讼时效已经届满,只要张三提出这一点,人民法院就不能判决要求张三还款。企业之间的债务也同样适用这一诉讼时效制度。因此,如果对方有对我方长期欠款的情形,我方应当注意避免诉讼时效届满。具体的办法是在两年期满前采取相应的措施,以挂号信的方式(保留有关信函复印件及挂号信收据)或者其他有充分证据的方式要求对方归还欠款、向人民法院起诉对方要求还款等,根据法律的规定只要采取这些措施,则诉讼时效中断,两年的期间将从采取措施之日起重新计算。

第二,让对方提供各种有效的担保措施。例如,由其他人为对方的债务作保证人,由对方提供财产抵押或者质押等。担保措施的意义是一旦对方确实没有能力进行清偿,则可以由该其他人代为清偿,或将相关抵押或质押的财产变卖后所得款项偿还。

第三,当然,最为有效与直接的措施是由对方还款。如果对方确实没有还款的能力,而且也没有扭亏为盈的希望与可能,则如果对方是具有法人资格的企业,可以凭有关债权文书到法院申请宣告对方企业破产,以从对方的破产财产中获得最大限度的的清偿。

81. 什么是非法集资?

非法集资在法律上对应的规范称呼为非法吸收公众存款罪集资诈骗罪。非法集资需同时具备四个条件:未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金;通过媒体、推介会等途径向社会公开宣传;承诺在一定期限内还本付息,一般是高息;向社会不特定对象吸收资金——个人向30人以上吸收存款;单位向150人以上吸收存款。而没有向社会公开宣传,在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的,不属于非法集资范畴。

在上述四个条件基础上,有10种具体的非法集资形式,可以分为三大类。一类是假直接投资项目。比如,在房产界中以返本销售、售后包租、约定回购、销售房产份额等方式;以转让林权并代为管护、以代种植(养殖)、联合种植(养殖)等方式非法吸收资金的第二类是假间接投资。比如,不具有发行股票、债券的真实内容,以虚假转让股权、发售虚构债券等方式;不具有募集基金的真实内容,以假借境外基金、发售虚构基金等方式非法吸收资金的第三类,就是利用民间等组织非法吸收资金的。

与非法集资相近的是民间借贷。民间借贷针对的是特定的人,如亲戚朋友;被借款人对借款人的借款用途比较清楚,如买车、投资生产等;对借款人的负债情况也大体了解;一般民间借贷会有抵押物作为担保。以上这几个特点,非法集资都不具有。非法集资的资金获取面向全社会,针对的是不特定的人,一般会故意夸大业绩,以高回报相诱惑。而且,你不清楚对方的借款用途是什么,你也不了解借款人的负债情况,只是听信对方给你画了一个大馅饼。此外,钱一旦到了对方手中,你便没有主动权,不能说取回就取回。

非法集资的危害巨大,是当前影响经济社会稳定的重要因素之一。其危害主要表现在:一是非法集资严重干扰了正常的经济、金融秩序,极易引发社会不稳定和大量社会治安问题,甚至引发局部地区的社会动荡;二是参与非法集资的当事人会蒙受严重经济损失,甚至倾家荡产、家破人亡;三是非法集资属违法行为,参与者可能会承担相应法律责任,受到法律制裁。对于各种形式的非法集资,一经发现,有关部门将按法律法规予以坚决取缔。

82. 向银行申请贷款时,必须提供担保吗?

不一定。根据《商业银行法》的规定,商业银行贷款,借款人应当提供担保。商业银行应当对保证人的偿还能力,抵押物、质物的权属和价值以及实现抵押权、质权的可行性进行严格审查。目的是控制贷款风险。但经银行审查、评估,确认借款人资信良好,确能按合同约定偿还贷款本息的,可以不提供担保。

83. 借款人违约可能造成哪些不良后果?

借款人违约至少可能造成以下不良后果:一是银行提前强制收回贷款或终止未使用的授信额度;二是银行对借款人实行加(罚)息处罚;三是借款人会形成不良信用记录并被录入人民银行个人征信系统,将对借款人此后在申请贷款、申办信用卡等方面受到限制;四是未按期归还本息的,甚至恶意逃废银行债务的,将承担相应法律责任。

四、 进城生活篇

84. 如何签订租房合同?

租房是外出务工必须要面对的现实事务。租赁合同要查看房东的身份证、房产证,并索要一份复印件,合同中写明租房期限、租房具体地址(要跟房产证上一致),室内包含设施(以免以后退租时引来纠纷),水电费、物业费、有线电线闭路费等由谁付,房屋租金金额并备注上乙方在租用期间,甲方不得再收取任何附加费用由于许多房屋租赁合同都是由出租人或者中介拟好的格式合同,从出租人方面着想的较多承租人为保障自己的权益,在签订合同时还需要注重租赁合同应包括下列几个条款,避免产生不必要的麻烦

(一)房屋产权及委托权限由于近年来曾经出现很多第三人冒充出租人,收取承租人定金再逃之夭夭的现象,因此,承租人必须在租赁合同中看到住房的产权及产权人这一项,让对方写明这套住房为何种产权,产权人是谁,出租人与产权人的关系及是否得到产权人的委托出租住房。

(二)是否同意合租与转租有些出租人不希望自己的房子住进太多的人,既打搅到左邻右里的生活又搞得房子乌烟瘴气。因此多口子的家庭租户或者有合租需求的租户,必须跟出租人明确:住房是否答应承租人或其家庭与其他人合住。有的承租人租房的目的并不是自住,而是想通过转租取得租金收入。由于这种转租行为影响到出租人的利益,所以双方应该在合同中对转租加以规定。假如答应转租,双方可以协商确定一个分享转租收入的比例;假如不答应转租,而承租人擅自转租,出租人是有权终止租赁合同的。

(三)明确约定优先承租权租赁期限到了之后,承租人应该将住房退还给出租人。假如承租人很喜欢这个房子,想要继续租赁这套住房,则要提前通知出租人。由于法律并没有明文确定优先承租权,所以承租人最好在开始就与出租人协商,期限届满后享有优先承租权。另外,最好还约定如承租人暂时没有找到合适的新住处,出租人应酌情延长租赁期限。

(四)出租人承担修缮责任法律有规定住房的修缮责任应由出租人承担。但是现实中,出租人会认为东西是承租人使用才致损坏以及老化,应由承租人自行修缮。由于寄人篱下,承租人一般都忍气吞声自己搞定。因此,承租人最好在租赁前就约定:出租人对于在正常使过程中住房或设施损坏,应承担修缮责任。

(五)违约发生如何惩罚在签订合同时,双方一般都会想到可能产生的违反合同的行为,并在合同中规定违约方要承担违约责任,但都没有约定相应的惩罚办法,一旦违约发生,就十分麻烦。为免亡羊补牢不如未雨绸缪。在合同中应约定出现违反合同的行为,违约者具体承担的责任,例如:若出租人未按约定配备家具等,承租人可以与其协商降低房租等。

85. 常见的骗局有哪些?

务工者,特别是初次到城镇的务工者,很容易被骗子盯上,尤其要防范各种骗术。

(手法)招工。骗子会事先在电线杆或其他广告栏上张贴广告,一般为某酒店招聘公关先生或公关小姐等,且待遇优厚并留有电话。你一旦拨打电话联系,骗子会通知你到某酒店面试,之后要求你交纳例如一定的服装费、体检费、押金

(手法二)以经商为由换取存折。骗子冒充商人或国家工作人员到你的店铺以买货或卖货为由,要求你到指定银行开户。你开户时,骗子会要求看存折并伺机将你的存折换取(在此之前骗子已经在银行开了一个与你同名的账户)。这时,骗子要求你存入一定现金证明你的经济实力。你一旦存了钱,现金就等于存入了骗子的账户。

(手法三)冒充神医为你消灾。先由骗子A与你搭讪寻找名医或问路等,然后出现骗子B称其知道并愿意带路,两人便会要求你一同前往。你一旦出于好奇心或其他原因跟着走就掉入了陷阱。之后会遇上骗子C号称神医或神医的子女,其一眼便看出你的家庭情况等并告知你的子女和其他亲属会有灾难,而他会有办法帮你化解。化解的办法往往是要你把身上的贵重东西交给神医“作法”,骗子暗地里偷梁换柱。

(手法四)路人搭讪兑换外币。骗子主动与你搭讪后称自己急需用钱,要将身上的外币兑换,但怕麻烦要求你帮忙想办法凑钱并重金酬谢。如果一句重金酬谢或多或少地让你心动了,那这时就会出现第三个人表示愿意帮忙,但钱不够请你帮忙凑一点。此类诈骗的骗子一般为两至三人,有的自称国家工作人员或有亲戚在某机关工作,甚至有的会拿几张真的外币让你去银行鉴定。

(手法五)急需用钱低价售出古董。骗子主动与你搭讪,然后说急需用钱要把祖传古董或玉器等卖掉。跟兑换外币的手法类似,这时会出现第三个人,称该古董系无价之宝愿意购买但钱不够,于是提出向你借钱并承诺重金酬谢。骗子通常会将古董交给你保管,只要你经不起诱惑就会受骗。

(手法六)丢包分钱。当你从银行取钱出来,或者到邮政局存钱的话,旁边会有两个串通好的男子,一个假装把一捆钱或者黄金首饰什么的丢在地上,往前走,后面的骗子故意在你面前将钱或首饰捡起来,然后把你拉到一边,把捡到的东西放到你身上。而前面丢东西的骗子则返回,问后面的骗子是否捡到了东西,并且要后面的骗子搜身。后面的骗子说没有,然后把你拉到一边,说捡到的钱或首饰平分,现在东西在你身上,我现在跟他去搜身,我怕你在我去搜身后逃之夭夭,所以你要把你身上的部分钱押在我这里。如果你真的将你自己的部分钱押给他们,就再也找不到人了。你打开那捡到的一叠钱,会发现,表面是一张人民币,里面全是白纸,黄金首饰也肯定是假的。

(手法“碰瓷”。当你走在路上,会有人突然撞你一下,而这个撞你的人通常怀里还抱着什么贵重东西被“撞坏”了。他会说自己的东西如何珍贵,你必须赔,否则就送你到公安局,用各种方法吓唬你,一害怕,就可能乖乖地赔钱。

(手法八)中奖。以发短信或打电话的方式告知你的手机号参加某集团抽奖活动,中奖奖品价值几万到几十万不等。如果你想拿到奖品,必须先汇去相关手续费、公证费、个人所得税等,一般几千到几万元不等。

(手法九)电信诈骗冒充邮政、公安、检察院、法院、税务等部门要求将现金转入其他安全账号;或冒充班主任谎称学生出车祸或胃出血等急病在医院抢救,要求家长立即把钱存到指定的帐户作医药费。

86. 新市民作为消费者在购买商品时有哪些权利?

现代社会中新市民已不可能再完全依赖自给自足生活,衣食住行等生活的各个领域均需要向经营者购买商品、接受服务,因此与城市居民一样都面临着消费者问题。所谓消费者问题,是指现代社会由于生产分工、技术进步、知识更新,消费者由于经济实力以及信息能力等各方面存在的劣势,极易受到经营者在销售商品、提供服务等活动与过程中的利益损害。因此,国家制定了《消费者权益保护法》等一系列法律法规,对消费者的利益进行特别的保护。在消费活动中,消费者包括新市民消费者应当了解并充分运用这些法律法规,维护自身的合法权益。以购买日用消费品为例,法律为广大消费者规定了特别的保护措施,但也需要消费者正确运用。

在购买日常消费品时,根据《消费者权益保护法》的规定,消费者享有下列各项权利:

1)知悉真情权或称知情权

消费者有权根据商品或者服务的不同情况,要求经营者提供商品的价格、产地、生产者、用途、性能、规格、等级、主要成份、生产日期、有效期限、检验合格证明、使用方法说明书、售后服务,或者服务的内容、规格、费用等有关情况。相应地,经营者对消费者提出的询问,应当作出真实、明确的答复。

2)自主选择权

消费者有权自主选择提供商品或者服务的经营者,自主选择商品品种或者服务方式,自主决定购买或者不购买任何一种商品、接受或者不接受任何一项服务。经营者不能采取任何措施与手段,强迫消费者购买商品。

3)公平交易权

消费者在购买商品或者接受服务时,有权获得质量保障、价格合理、计量正确等公平交易条件,有权拒绝经营者的强制交易行为。经营者不得采取各种欺诈手段,不得短斤少两、坑蒙拐骗。

4)安全保障权。消费者在购买、使用商品时享有人身、财产安全不受损害的权利,消费者有权要求经营者提供的商品和服务,符合保障人身、财产安全的要求。例如,商场的购物环境应当有利于消费者的安全与健康,如果其装潢存在污染损害了消费者的身体健康应当承担法律责任,如果其货架搭建不稳导致倒塌砸伤了消费者,应当赔偿。

5)人格尊严权

消费者在购买、使用商品时,享有其人格尊严、民族风俗习惯得到尊重的权利。例如,近年来我国各地的商场、超市时有发生的经营者对消费者搜身、查包等行为,严重损害了消费者人格尊严,是对消费者人格尊严权的侵犯,受到了社会的谴责和法律的追究。

6)获得赔偿权

消费者因购买、使用商品受到人身、财产损害的,享有依法获得赔偿的权利。需要特别注意的是,我国现行《消费者权益保护法》第55条还规定了惩罚性赔偿制度,即经营者提供商品或者欺诈行为的,应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失,增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍;增加赔偿的金额不足五百元的,为五百元。法律另有规定的,依照其规定。例如,消费者李四在某超市购物时,看到一款促销的泰国大米,原价10.5元/公斤,促销价6.2元/公斤。李四觉得挺便宜,便买了1公斤。后李四又买了1公斤苹果,苹果原价15.5元/公斤,促销价10.1元/公斤。结账回家后,李四发现超市在结账时,均是按大米和苹果的原价进行结算的,于是他找到超市要求赔偿。超市的行为明显构成价格欺诈,根据《消法》第55条,李四可能获得3倍赔偿,由于该数额低于500元,因此李四可以获得500元的赔偿。

87. 购买商品时应注意哪些问题?

虽然《消费者权益保护法》对消费者的权利作了较为全面的规定,但是要全面维护自己的权利,消费者在购买商品时还应注意一些问题,以更好地维护与实现自己的权益。

第一,理性消费。有时候人们的消费决策与消费行为很容易受到环境的影响,导致购买自己并不需要的商品。而有些不法厂商也正是利用人们的此种心理,经常制造虚假的购买环境误导消费者。尽管无论是产品的假冒还是质量的低劣或者价格的欺诈,均可以通过相应的国家机关予以追究与制裁,消费者的损失也可以得到挽回,但有时这些不法厂商利用打一枪换一个地方的手段逃之夭夭,使国家机关难以寻找、发现和打击。现实生活中发生的不少消费者被骗悲剧也往往是这种情况,因此理性消费对于保护自身利益是非常重要的。

第二,正确对待广告的介绍与推荐。广告是消费者获得信息的重要途径,对其消费意向有着重要影响。广告必须真实、合法,不得含有虚假内容,不得欺骗、误导消费者,但在现实生活中,虚假广告问题仍比较突出:一是随意夸大功效,虚假承诺二是使用绝对化的语言三是利用患者、专家、医疗机构名义、形象作证四是存在不具备资质也做广告的情况五是利用广告进行欺骗,特别是在一些电视购物中,消费者反映收到的是假冒伪劣产品此外,还有一些媒体发布的广告中包含涉及农业快速致富的虚假消息,导致农民损失很大。越是不法经营者,其广告宣传越是具有欺骗性。因此,消费者要辩证地对待广告的介绍与推荐,特别是对于那些大谈产品功效尤其是以消费者亲身经历介绍产品(特别是药品和保健品)的广告,一定要慎重对待。

第三,索要发票与保存证据。消费者维护自身权益,除了消费前的决策、消费时的购买与接受服务行为外,还有一个重要途径就是一旦事后发现利益受到损害,通过各种途径进行维权,无论是消协出面解决,还是工商局等机构处理,或者法院诉讼,都需要消费者提供相应的证据,证明其与经营者存在消费关系、证明经营者的产品或服务存在问题。而最为重要的证据就是有关消费凭据与商品本身。因此,消费者在购买商品时,应当向经营者索要相关的消费凭据特别是销售发票,而经营者必须出具。为此,我国《消费者权益保护法》第22条特别规定:“经营者提供商品或者服务,应当按照国家有关规定或者商业惯例向消费者出具发票等购货凭证或者服务单据;消费者索要发票等购货凭证或者服务单据的,经营者必须出具。”实践中,有的经营者会借口发票用完了、改天再来开具而拒绝出具,以此来逃避义务并为今后推卸赔偿责任埋下伏笔或者增加消费者维权的难度。

88. 便宜货能买吗?

作为消费者,当然希望能够购买到价廉物美的商品,而且市场经济的竞争规律的重要表现就是经营者通过降低价格以吸引消费者。虽然俗语所说的“好货不便宜、便宜没好货”未必准确,但是在我国的市场实践中,消费者对便宜货还是应当保持—定的谨慎。

几年前安徽阜阳出现的劣质婴儿奶粉事件,不仅使人们对假冒伪劣商品更加深恶痛绝,而且也使人们再一次对便宜货有了全面的认识。在这一事件中,至少使100多名婴儿患上“大头病”,其中8名婴儿不幸夭折。经调查,在阜阳市场上销售的奶粉涉及141个厂家、149个品牌、205个品种,其中经抽查不合格的奶粉涉及46个厂家、55个品种;产品不合格的主要原因是蛋白质含量不达标,其中蛋白质含量低于5%的有31种,最少的不足37%。该种劣质奶粉的危害体现在:劣质婴儿奶粉主要是以各种廉价的食品原料如淀粉、蔗糖等全部或部分替代乳粉,再用奶香精等添加剂进行调香调味制成的,并没有按照国家有关标准添加婴儿生长发育所必需的维生素和矿物质。因此,从内在质量的检验结果来看,其营养素含量根本不符合国家有关规定,用这样的奶粉喂养婴儿,将会严重影响婴儿的生长发育。该种劣质奶粉之所以能够销售,就是因为其低价格:一般稍好点的奶粉每袋起码是15元,而劣质奶粉只需6元即可买到。

由此可见,一些不法厂商正是基于广大进城农民工的低消费水平,通过偷工减料来压低产品的成本进而降低价格,以此来吸引新市民消费者。

因此,新市民消费者对于价格极为低廉的商品特别是食品,一定要保持应有的谨慎。

89. 买一送一时商家对赠品质量要不要负责?

买一赠一是商家经常采用的促销手段,广大消费者也能够从商家的这一促销中获得一定的实惠。但是,遇到赠货质量问题时,经营者对前来要求处理的消费者往往会给予这样的答复:“赠送给你的东西,怎么还能要求我们保证质量呢?你就当我商家没有赠送给你就是了。”这样的答复在法律上是否能够成立呢?答案是否定的。

首先,对于消费者而言,我们应当认识到,天下没有免费的午餐。经营者“买一赠一”的促销手段是其经营行为一个整体,赠送的商品与销售的商品本质上都是商家销售的商品,只不过其表现方式不同而已。表面上经营者并没有对赠品收钱、是免费赠送,但实质上赠品的价格已经包含在其所销售的商品的价格之中。

其次,只要是经营者销售的商品,无论是收费的销售还是以赠送形式表现出来的销售,经营者均应承担商品质量的保障义务。虽然我国相关法律没有对此作出直接明确的规定,但依据法律的原理、精神,应当作此种理解。我国《广告法》的规定可以间接地表明这一点:广告中表明推销商品、提供服务附带赠送礼品的,应当标明赠送的品种和数量。

第三,从司法实践和各地的地方性法规规定来看,也是支持这样的判断的。例如浙江省2000年修订的实施《中华人民共和国消费者权益保护法》办法规定:“经营者提供的奖品(包括因消费者购买商品或者接受服务而提供的赠品、免费服务)、以降价或者有奖销售等优惠条件提供的商品、服务,应当保证质量,不得免除其应当承担的更换、修理、重作以及其他应当承担的民事责任。经营者为广告、促销目的无条件提供的赠品、免费服务,因赠品或者服务缺陷造成消费者人身、财产损害的,应当承担民事责任。”

90. 商家不开发票怎么办?

有些商家为了逃避义务(包括税收)与责任,往往找出各种借口拒绝开具发票。而作为消费者,有时也确实无法了解商家不开发票的真正原因(有时可能确实是正式发票刚刚用完)。在这种情况下,只要商家能够开具有其印章的各种凭证,也可以作为消费证据,作为今后维护自身权益的依据。因为从法律而言,消费凭据的作用是证明消费者与经营者存在商品买卖的消费关系,因此只要该凭据能够反映出经营者的相关名称与消费内容并以经营者的印章、营业员的签名作为佐证,即可以作为今后维权的证据。

在有些商场里,商场的柜台是分别出租给各个单独的经营者作销售使用的,如果该经营者以各种借口拒开发票或者凭证,则消费者还可以要求商场本身出具相应的单据或凭证,作为证明消费关系的证据。

国家工商行政管理总局曾在2005年制定了《关于处理侵害消费者权益行为的若干规定》对此作出了更为完善的规定,指出:消费者索要发票的,经营者不得以收据、购货卡、服务卡、保修证等代替。有正当理由不能即时出具的,经营者应当按照与消费者协商的时间、地点或者约定消费者到指定地点索取。经营者约定消费者到指定地点索取的,应当向消费者支付合理的交通费用。

91. 出现质量问题,找消协投诉还是直接到法院打官司?

消费者购买商品存在质量问题时,依据《消费者权益保护法》的规定可以获得相应的保护与救济。对于此类问题的解决途径,该法规定了各种途径,包括:与经营者协商和解;请求消费者协会调解;向有关行政部门申诉;根据与经营者达成的仲裁协议提请仲裁机构仲裁;向人民法院提起诉讼。因此,向消协投诉进而通过消协进行调解与向法院起诉都是保护消费者权益的有效途径。

至于在具体的消费活动中,是向消协投诉还是直接到法院打官司,要取决于具体的案情以及经营者的具体情况。在我国的经济活动实践中,消协为广大消费者处理了不计其数的消费纠纷,成效也是非常显著的。向消协投诉的优点在于:此种解决方式存在很大的余地与弹性,消协不是政府机构也不是司法机关,其解决问题主要是通过主持经营者与消费者的调解,而由于经营者对自身商业信誉的维护、消协的广泛影响力,通过调解可以高效率地解决纠纷,为消费者节约时间、精力与费用。但是消协的调解也存在一定的缺陷,即如果经营者拒绝调解,则消协不能进行强制性的解决。而到法院打官司,则由于法院的司法权威、强制力,可以保障消费者权益得到强有力的维护,特别是对于某些具有市场优势地位的经营者,通过法院的强制力可以有效地保护消费者的权益。当然,到法院打官司需要正式的程序与严格的要求,可能耗费更多的时间、精力与相关的费用(如果聘请律师代理还要支付律师代理费)。

总之,选择何种维权途径,完全取决于具体的案情、消费者具体的情况以及经营者的合作态度等一系列因素。

92. 产品过了三包期出现质量问题还能索赔吗?

某日中午,王先生的妻子打开油烟机准备炒菜,油烟机面板内突然产生火花引起火灾,导致厨房内吊柜和壁橱被烧焦。除油烟机完全烧毁外,厨房内的微波炉和照明灯也被损坏。事后,王先生向商家索赔,但商家以该台抽油烟机是三年前购买的、已过一年保修期为由拒绝赔付。

根据《中华人民共和国消费者权益保护法》的相关规定,出现产品损害消费者人身和财产安全的情形时,产品无论处于质量保修期内还是保修期外,经营者均应依法承担责任。

同时,《中华人民共和国产品质量法》也规定,因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的请求权,在造成损害的缺陷产品交付最初用户、消费者满10年丧失。

本案中,抽油烟机只是三包期满,经营者可以不再承担三包义务,但对其产品责任并不免除,而且抽油烟机也只使用了三年,没有超过《中华人民共和国产品质量法》规定的十年,因此,王先生仍可以向生产厂商或者销售商索赔。建议对于家用电器的发票、产品说明书、保修卡等相关资料,只要产品在使用,消费者就应该一直保留,以备在保修期外出现产品质量安全问题时作为索的凭证。

93. 客人酒驾身亡宴请者需赔偿吗?

张先生是顾先生的发小,二人感情甚深。2009年12月4日,张先生过生日,邀请顾先生在内的三个朋友来家里参加生日聚会。顾先生下班后开车前往张先生家。四人吃饭喝酒后,又去了歌厅唱歌喝酒。凌晨顾先生独自驾车回家途中发生事故身亡。

2010年2月9日,顾先生的父母和妻子将生日聚会组织者张先生告上法庭,要求其按照30%的比例赔偿死亡赔偿金、丧葬费、精神损害抚慰金合计17万余元。他们认为,被告张先生作为生日聚会的组织者,在明知顾先生醉酒的情况下仍然让其驾车独自回家,置顾先生的安全于不顾,其过错行为与顾先生的死亡后果有因果关系,理应对原告方的合理损失进行赔付。

2010年5月4日,顺义法院对该案进行公开宣判。法院经审理后认为,被告张先生因其过生日组织朋友聚会饮酒虽然不违反强制性法律规定,但是,其作为活动的组织者,理应尽到对参与此次聚会相关人员的合理照顾义务,该义务产生于被告张先生组织聚会并饮酒的先行为和公民进行民事活动所应当遵循的公序良俗原则。被告张先生在明知顾先生驾驶轿车来参加聚会的情况下,在与顾先生共同饮酒后理应对顾先生尽到合理的照顾义务,有效地劝阻和制止其在严重醉酒后驾驶车辆。但是,被告张先生在其有能力履行上述义务的情况下却未能合理地尽到上述义务,其对于顾先生醉酒后超速驾驶轿车发生交通事故造成死亡的损害后果的发生负有过错,理应依法按照其责任程度赔偿因此造成的合理损失。最终,法院审核确认原告方合理损失的项目死亡赔偿金及丧葬费合计为51万余元,并根据被告张先生的过错程度酌定为20%判决被告张先生赔偿原告方死亡赔偿金、丧葬费合计10万余元。

逢年过节或者朋友聚会,定要痛饮几杯的酒文化在我国经久不衰。然而,因为过量引酒而引发的诸如酒后意外身亡、醉酒驾车导致严重交通事故等人间悲剧亦是层出不穷。聚会等民间自发活动的组织者,对参加活动者负有一定的安全保障义务,组织者因故意或者重大过错未能尽到安全保障义务进而造成活动参与者损害的,应当依法承担相应的赔偿责任。所以在此也提醒,在参加聚会时,饮酒要量力而行,并且牢记喝酒不开车,开车不喝酒

94. 醉酒驾驶摩托车,应承担何种法律后果?

2012年7月,陈先生醉酒驾驶两轮摩托车回家途中,被交警查到,陈先生应承担何种法律责任?

修正后的《道路交通安全法》第九十一条规定:饮酒后驾驶机动车的,处暂扣六个月机动车驾驶证,并处一千元以上二千元以下罚款;因饮酒后驾驶机动车被处罚,再次饮酒后驾驶机动车的,处十日以下拘留,并处一千元以上二千元以下罚款,吊销机动车驾驶证。醉酒驾驶机动车的,由公安机关交通管理部门约束至酒醒,吊销机动车驾驶证,依法追究刑事责任;五年内不得重新取得机动车驾驶证。饮酒后驾驶营运机动车的,处十五日拘留,并处五千元罚款,吊销机动车驾驶证,五年内不得重新取得机动车驾驶证。醉酒驾驶营运机动车的,由公安机关交通管理部门约束至酒醒,吊销机动车驾驶证,依法追究刑事责任;十年内不得重新取得机动车驾驶证,重新取得机动车驾驶证后,不得驾驶营运机动车。饮酒后或者醉酒驾驶机动车发生重大交通事故,构成犯罪的,依法追究刑事责任,并由公安机关交通管理部门吊销机动车驾驶证,终生不得重新取得机动车驾驶证。

《道路交通安全法》第91条就酒驾的行政责任作了两个层次的分类:其一,根据酒驾的程度分为饮酒后驾驶机动车和醉驾,醉驾的责任要重于饮酒后驾驶机动车的责任。国家质量监督检验检疫局发布的《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阈值与检验》中规定,饮酒驾车是指车辆驾驶人员血液中的酒精含量大于或者等于20mg/100ml,小于80mg/100ml的驾驶行为。醉酒驾车是指车辆驾驶人员血液中的酒精含量大于或者等于80mg/100ml的驾驶行为。

其二,根据机动车的用途分为营运机动车和非营运机动车,驾驶营运机动车的责任要重于驾驶非营运机动车的责任。根据《道路交通安全法》第119条规定,“机动车”是指以动力装置驱动或者牵引,上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆。“非机动车”,是指以人力或者畜力驱动,上道路行驶的交通工具,以及虽有动力装置驱动但设计最高时速、空车质量、外形尺寸符合有关国家标准的残疾人机动轮椅车、电动自行车等交通工具。营运机动车的界定,应包括载客、载货的,是经营性使用。

同时,《刑法》第一百三十三条规定:“在道路上醉酒驾驶机动车的,处拘役,并处罚金。”因此,陈先生醉酒驾驶摩托车,将被吊销机动车驾驶证,面临最高半年拘役的处罚;五年内,陈先生还不得重新取得机动车驾驶证。

95. 获得法律援助需要具备哪些条件?

根据《江苏省法律援助条例》第十八条,申请提交法律援助机构后,法律援助将按照以下条件进行审查并决定能否获得援助:

1)有合理的请求及事实依据;

2)请求事项属于法律援助范围;

3)因经济困难无能力承担法律服务费用,或者符合本条例第十二条第一款规定的情形。

96. 哪些情形下可以获得法律援助?

农民工朋友遇到下列事项,由于经济困难而没有委托代理人的,可以向法律援助机构申请法律援助。

(一)依法请求国家赔偿的;

(二)请求给予社会保险待遇或者最低生活保障待遇的;

(三)请求发给抚恤金、救济金的;

(四)请求给付赡养费、抚养费、扶养费的;

(五)请求支付劳动报酬或者因劳动关系请求经济补偿、赔偿的;

(六)因身体遭受严重损害请求赔偿的;

(七)因遭受家庭暴力、虐待或者遗弃要求变更或者解除收养、监护关系的;

(八)因遭受家庭暴力、虐待或者遗弃、对方重婚或者配偶与他人同居的受害方要求离婚的;

(九)国家和省规定的其他事项。

《法律援助条例》第十一条规定:刑事诉讼中有下列情形之一,公民可以向法律援助机构申请法律援助:

(一)犯罪嫌疑人在被侦察机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起,因经济困难没有聘请律师的;

(二)公诉案件中的被害人及其法定代理人或者近亲属,自案件移送审查起诉之日起,因经济困难没有委托诉讼代理人的;

(三)自诉案件的自诉人及其法定代理人,自案件被人民法院受理之日起,因经济困难没有委托诉讼代理人的。

《法律援助条例》第十二条规定:公诉人出庭的案件,被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人,人民法院为被告人指定辩护时,法律援助机构应当提供法律援助。

被告人是盲、聋、哑人或者未成年人而没有委托辩护人的,或者被告人可能被判死刑没有委托辩护人的,主张见义勇为或者保护社会公共利益的行为而产生的民事权益,法律援助机构应当提供法律援助,无须对被告人进行经济状况的审查。

97. 申请获得法律援助在经济上有什么具体要求?

申请人要获得法律援,必须符合《江苏省法律援助条例》规定的经济困难条件,对经济困难条件的认定按照接受申请的法律援助机构所在地政府规定的最低生活保障标准执行(部分设区的市人民政府可能会本着扩大法律援助范围的原则调整适用于本地区的法律援助经济困难标准)。申请人应向所在街道办事处、(乡)镇街道人民政府或者县级以上民政部门申请开具《经济状况证明》,提交法律援助机构进行审查。

下列人员凭相应证件、证明,在经济审查中将会被认定为经济困难:

1、农村“五保”对象;

2、社会福利机构中由政府供养的人员;

3、无固定生活来源的中度残疾人;

4、正在享受最低生活保障待遇的人员;

5、总工会核定的特困职工;

6、依靠抚恤金生活的人员。

国务院《关于解决农民工问题的若干意见》规定,农民工是法律援助的重点对象。对农民工申请法律援助,要简化程序,快速办理。对申请支付劳动报酬和工伤赔偿法律援助的,不再审查其经济困难条件。

98. 申请法律援助需要提供哪些材料?

1、身份证、户籍证明、或者其他有效身份证明,代理申请人还应当提交有代理权的证明;

2、乡镇人民政府、街道办事处和县以上民政部门出具的申请人经济状况证明,或者属于本条例第十四条规定人员的证明;

3、与申请法律援助事项有关的案件材料。

99. 哪些人可以提出法律援助申请?

法律援助申请人为诉讼案件和其他法律事项中的当事人。

申请人被限制人身自由的,申请人的近亲属可以代为申请。

申请人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的,由其法定代理人代为提出申请。

无民事行为能力人或者限制民事行为能力人与其法定代理人之间发生诉讼或者因其他利益纠纷需要法律援助的,由与该争议事项无利害关系的其他法定代理人代为提出申请。

100. 需要申请法律援助时,应当向哪里的法律援助机构提出?

根据国务院《法律援助条例》公民申请法律援助应按下列规定提出:

(一)请求国家赔偿的,向赔偿义务机关所在地的法律援助机构提出申请。

(二)请求给予社会保险待遇、最低生活保障待遇或者请求发给抚恤金、救济金的,向提供社会保险待遇、最低生活保障待遇或者发给抚恤金、救济金的义务机关所在地的法律援助机构提出申请。

(三)请求给付赡养费、抚养费、扶养费的,向给付赡养费、抚养费、扶养费的义务人住所地的法律援助机构提出申请。

(四)请求支付劳动报酬的,向支付劳动报酬义务人住所地的法律援助机构提出申请。

(五)主张因见义勇为行为产生的民事权益的,向被请求人住所地的法律援助机构提出申请。

(六)刑事诉讼中有关人员申请法律援助的,应当向审理案件人民法院所在地的法律援助机构提出申请。

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